Участие адвоката по уголовным делам в суде первой инстанции

Адвокат по гражданским делам в суде первой инстанции

Каждое гражданское дело имеет свои особенности и разрешается судом исходя из конкретных обстоятельств.

Профессиональные знания и накопленный опыт позволяют адвокату правильно оценить перспективы спора, выстроить правовую позицию и успешно защитить права и законные интересы доверителя.

В судебном заседании по гражданскому делу всесторонне исследуются фактические обстоятельства дела и им дается юридическая оценка.

В данной стадии гражданского процесса, задача адвоката по гражданским делам — убедить суд в правоте своей позиции с помощью имеющихся в деле доказательств.

Выступая представителем истца, адвокату по гражданским делам необходимо доказать законность и обоснованность иска. Выступая представителем ответчика, адвокату необходимо установить обстоятельства, опровергающие заявленные требования полностью или частично.

И истец и ответчик, в гражданском процессе, должны доказать те обстоятельства, на которые они ссылается как на основание своих требований и возражений.

Если доверитель лично участвует в рассмотрении гражданского дела, то адвокату необходимо тщательно подготовить его объяснения по существу заявленных требований, подготовить ответы на возможные вопросы суда и сторон.

Адвокат по гражданским делам, выступая в судебном заседании, обосновывает позицию доверителя путем анализа исследованных судом доказательств.

Защита в суде. Первая инстанция

Уголовные дела рассматриваются в районных судах общей юрисдикции. Задача суда первой инстанции — рассмотрение дела по существу на основании полного и объективного исследования всех предоставленных сторонами доказательств. При поступлении материалов в суд прежде всего выясняется:

  1. вручалась ли обвиняемому копия обвинительного документа;
  2. подлежит ли изменению или отмене избранная в его отношении мера пресечения;
  3. имеются ли ходатайства или жалобы, основания для их удовлетворения;
  4. какие меры были приняты по возмещению вреда, нанесенного преступлением;
  5. наличие всех необходимых оснований для назначения судебного заседания (предварительного слушания)

Стороны должны быть оповещены о дате заседания не позднее, чем за трое суток. В результате рассмотрения судом должно быть вынесено решение об оправдании либо виновности обвиняемых и о назначении им наказания. Это самая важная, главная часть процесса: именно от этой стадии зависит исход дела и перспективы в плане назначения той или иной меры наказания.

Необходимо хорошо понимать, что в уголовном деле обвиняемому противостоит большая группа профессионально обученных должностных лиц: следователь, прокурор и даже судья. Возможность успешной самозащиты в этом случае сводится к нулю. Фактически, адвокат в суде первой инстанции выступает в роли главного, а иногда и единственного, защитника подсудимого.

Права адвоката в суде первой инстанции

Защита в суде первой инстанции осуществляется адвокатом, имеющим ордер адвокатского образования на участие в деле. Дополнительно может быть привлечен по ходатайству обвиняемого любой другой гражданин, но допускается он в процесс по определению (постановлению) суда. Защитник имеет равные права с другими участниками процесса на такие действия, как:

  1. сбор и предоставление доказательств, заявлений, ходатайств, отводов, жалоб в отношении других участников процесса;
  2. участие в следственных действиях и внесение в протокол уточнений и замечаний;
  3. ознакомление с постановлением о назначении экспертизы, постановку вопросов эксперту, ходатайство о привлечении специалиста;
  4. личное ознакомление со всеми постановлениями и материалами уголовного дела.

Адвокат в суде первой инстанции выполняет свою главную функцию, так как именно здесь происходит прямое и непосредственное разбирательство:

  1. осуществляются допросы всех участников дела, в том числе свидетелей;
  2. производятся осмотры вещественных доказательств, места преступления;
  3. проводятся следственные эксперименты, экспертизы, освидетельствования, опознания;
  4. оглашаются документы, полученные в предварительном расследовании, заслушиваются записи.

Именно в суде первой инстанции предоставляется возможность противопоставить свою позицию позиции следователя, прокурора и доказать невиновность подзащитного с помощью вещественных и свидетельских показаний.

Защита в суде первой инстанции

Защита в суде первой инстанции начинается с выработки четкой защитительной позиции, которую обвиняемый и адвокат будут поддерживать совместно, привлекая к этому свидетелей, экспертов и специалистов. От этого зависит, какая стратегия защиты будет самой эффективной при сложившихся обстоятельствах:

  1. защиты от предъявленных обвинений (пассивная защита);
  2. активного опровержения доводов обвинения (нападение);
  3. гибкая стратегия поведения (по обстоятельствам)

В любом случае, очень важным является выбор наиболее подходящего момента для подачи ходатайства, или других действий. Они предпринимаются с целью лишить противоположную сторону (суд) возможности для мотивированного отказа. Умение неожиданно и вовремя совершить правильные действия зависит от опыта и мастерства адвоката. Конкретная тактика защиты выбирается в зависимости от выбранной позиции. Так, например, самой сложной традиционно является позиция полного непризнания вины. Но и в этом случае конкретный набор методов бывает разным: в зависимости от того, отрицает ли обвиняемый свое участие в преступлении или признает деяние, но не считает его преступным.

Не секрет, что признание вины в обмен на призрачную временную свободу — распространенный способ воздействия на подозреваемых, обвиняемых во время проведения предварительного расследования. Предметом торга обычно становится желание изменить меру пресечения на такую, которая не связана с лишением свободы. Попытка отказаться впоследствии в суде от своих показаний часто приводит к ложному обвинению адвоката, участвующего в деле по назначению.

Грамотный адвокат в суде первой инстанции проявляет активную и последовательную позицию по защите интересов доверителя, не допускает никаких противоречий в прениях и заранее готовит мотивацию для продолжения дела в суде апелляционной и кассационной инстанций. Необходимо уже на первой стадии дела трезво оценивать его перспективы и всегда помнить о том, что нужно использовать все предоставленные законом шансы для борьбы с обвинением.

§ 3. УЧАСТИЕ АДВОКАТА В СУДЕ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ

Адвокат приглашается в суд первой инстанции обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия обвиняемого. С этой целью указанные лица

заключают с адвокатом соглашение на ведение дела.

В том случае, если обвиняемый или его представители не заключили соглашение с защитником, а по закону участие его обязательно либо обвиняемый ходатайствует о предоставлении ему защитника, то суд обязан обеспечить участие адвоката в судебном заседании. В этих целях суд заблаговременно направляет в адвокатское образование требование о выделении защитника по уголовному делу в порядке ст. 51 УПК.

После получения ордера на ведение дела в суде адвокат приступает к подготовке защиты. На стадии подготовки судебного заседания (предания обвиняемого суду) работа адвокат зависит от того, когда он вступил в уголовный процесс.

Если адвокат принял на себя защиту до назначения судебного заседания, то он:

1) знакомится с материалами уголовного дела;

2) встречается с обвиняемым для обсуждения ходатайств, которые надлежит подать судье на этой стадии процесса;

3) заявляет судье ходатайство (при наличии оснований) о проведении предварительного слушания с целью:

— исключения из материалов уголовного дела недопустимых доказательств;

— решения вопроса об особом порядке судебного разбирательства;

— о прекращении уголовного дела или уголовного преследования;

— о приостановлении производства по уголовному делу;

— о возвращении дела прокурору;

4) готовится и участвует в предварительном слушании, обосновывая заявленные им и обвиняемым ходатайства.

Если же адвокат вступил в уголовное дело после назначения судебного заседания, то он приступает к подготовке к судебному заседанию.

Подготовка защиты в судебном заседании — процесс творческий и зависит от многих обстоятельств, в том числе: от личности адвоката, характера уголовного дела, от участия адвоката на предварительном расследовании и т.п. Однако во всех случаях работа адвоката по подготовке к процессу включает:

— изучение материалов дела;

— составление адвокатского производства;

— общение с подсудимым до судебного заседания;

— предварительное формирование фактической и правовой позиции по делу;

— подготовку письменных ходатайств;

— истребование и получение новых доказательств;

— подготовку альтернативных заключений специалистов;

— разработку тактики ведения защиты в судебном заседании.

9. Деятельность защитника в суде первой инстанции по уголовному делу

9. Деятельность защитника в суде первой инстанции по уголовному делу

В ходе судебного следствия, построенного на основе состязательности и равноправия сторон, адвокат имеет реальную возможность активно участвовать в исследовании обстоятельств и доказательств, оправдывающих или смягчающих ответственность его подзащитного: показаний свидетелей, заключений экспертов, вещественных доказательств, документов.

Защитник на стадии рассмотрения дела в суде первой инстанции вправе собирать информацию, просить суд посредством заявления соответствующих ходатайств о допросе свидетелей, истребовании дополнительных доказательств и т. п. Согласно ст. 274 УПК РФ сначала исследуются доказательства стороны обвинения, а затем – защиты.

В ходе судебного следствия позиция защитника должна быть активной. Ему необходимо участвовать в исследовании доказательств. Особенно важно обеспечение непосредственности исследования доказательств в судебном разбирательстве (ст. 240 УПК РФ). Непосредственность предполагает обязанность суда лично воспринять, рассмотреть и исследовать имеющиеся в деле и представленные в суд доказательства, на основании которых будет установлено наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу. Такой подход законодателя позволяет исключить искажение и проявление субъективизма.

Адвокат при допросе будет задавать вопросы в пользу подсудимого. Поэтому надо учитывать, что обвинение может воспользоваться правом перекрестного допроса, т. е. желательно предупредить неблагоприятные для защиты вопросы с тем, чтобы на них были даны наиболее благоприятные и наименее уязвимые ответы.

Установленный УПК РФ порядок допроса свидетеля предоставляет стороне защиты больше всего возможностей для выяснения обстоятельств, свидетельствующих в пользу подзащитного.

В ходе допроса перед адвокатом стоят следующие цели и задачи:

1) получение от свидетеля в соответствии с требованиями УПК РФ полных, правдивых, объективных показаний;

2) объяснение причин противоречий в показаниях одного и того же свидетеля при допросах, проведенных на разных этапах расследования;

3) выявление несоответствия показаний свидетеля материалам уголовного дела, а равно показаниям обвиняемого, потерпевшего и иных участников процесса;

4) получение от свидетеля показаний, оправдывающих подзащитного, смягчающих его ответственность;

5) отбор материалов для защитительной речи.

В ходе допроса необходимо установить психологический контакт. Адвокат не имеет права поощрять желание стороны запутать суд, дать ложные объяснения. Поэтому досудебная подготовка подзащитного и свидетеля стороны защиты может быть сведена к консультированию, как необходимо дать ответ, не повредив при этом тактику защиты, но в рамках закона.

§ 7. Задачи адвоката в суде первой инстанции

При допросе свидетелей защиты целесообразно начинать основной допрос с наиболее важных, существенных для обвинения моментов. При допросе свидетелей обвинения вначале нужно задавать вопросы благоприятные, не вызывающие негативной реакции, затем вопросы, прямо не затрагивающие интересы подсудимого, для создания благоприятной атмосферы, далее — наиболее важные с позиции защиты.
Отметим, что адвокату следует учитывать некоторые особенности при допросе в суде экспертов, поскольку допрос эксперта имеет своей целью получение разъяснения по поводу представленного им и оглашенного в судебном заседании заключения. Такой допрос ведется публично и по своей природе показания эксперта, данные им на допросе в суде, являются продолжением и составной частью письменного заключения, иначе говоря, источником доказательств. Подрыв достоверности и незыблемости заключения эксперта — изучение различных методик проведения исследования.
Однако в очередной раз вернемся к личности адвоката. Одна из новелл уголовно-процессуального законодательства, — положение п. 2
ч. 7 ст. 48 УПК, предусматривающее для адвоката-защитника после его допуска к участию в деле возможность отказаться от выполнения своих обязанностей в случае, если он свой отказ мотивирует недостаточными знаниями или некомпетентностью. Хотя все же эта новелла дискредитирует как самого адвоката, так и институт адвокатуры в целом. Так, в соответствии со ст. 10 Правил адвокатской этики адвокат должен обладать высоким уровнем профессиональной подготовки, фундаментальным знанием действующего законодательства, практики его применения, владеть тактикой, методами и приемами адвокатской деятельности, ораторским искусством.
Адвокат, если он уже вступил в конкретное дело, вправе отказаться от своих обязанностей по защите клиента только в таких случаях: 1) когда есть обстоятельства, которые согласно ст. 61 УПК исключают его участие
в деле (родственник следователя, прокурора, судьи; уже принимал участие в этом деле в другом качестве; если он является по этому делу свидетелем и подлежит допросу; если в отношении адвоката возбуждено уголовное дело; признан недееспособным); 2) когда он свой отказ мотивирует недостаточными знаниями либо некомпетентностью. Подозреваемый (обвиняемый, подсудимый) имеет право в любой момент производства по делу отказаться от приглашенного либо назначенного защитника и одновременно может пригласить этого же либо другого защитника для дальнейшего участия в процессе (заменить). Отказ от защитника может быть принят, если следователь либо суд признают мотивы, которыми лицо обосновывает свой отказ от защитника, заслуживающими внимания. Замена защитника не влечет за собой повторного выполнения процессуальных действий, выполненных с защитником, которого заменили.
В случаях, когда для достижения необходимого уровня компетентности адвокату необходима специальная подготовка, выходящая за пределы обычной подготовки к ведению дела, он должен до принятия поручения предупредить клиента о необходимости такой подготовки. Таким образом, все вопросы с установлением уровня знаний и компетентности адвоката по ведению дел определенной категории сложности определяются адвокатом по согласованию с клиентом до принятия поручения по делу.
Адвокат должен учитывать такое требование к представителям обвинения, которые не должны превышать предложения о квалификации преступления с целью «подстраховки» от возвращения судом дела на дополнительное расследование.
Представитель потерпевшего — адвокат является самостоятельным и равноправным участником судебного разбирательства: он имеет право заявлять отводы, ходатайства, высказывать свое мнение о ходатайствах, заявленных другими участниками судебного разбирательства, предъявлять доказательства и участвовать в их исследовании на судебном следствии. В определенных законом случаях он может участвовать и в судебных дебатах. Адвокат потерпевшего не заменяет его и выступает от своего имени. Позиция адвоката может отличаться от позиции потерпевшего, интересы которого могут быть разнообразными. Позиция адвоката должна соответствовать закону и материалам уголовного дела.
И в завершение, немного забегая вперед, укажем, что, выступая после прокурора, но все же до защитника, представитель потерпевшего дополняет его речь, приводит какие-либо новые факты и дает характеристику потерпевшему. Его речь должна вызвать уважение к потерпевшему, сочувствие к нему, осознание необходимости восстановления его законных прав и интересов. Важно подчеркнуть, что потерпевший стремится не к мщению, а к торжеству справедливости.

Читайте так же:  Как подать в суд на установление отцовства и алименты

amp; Основные выводы В судебном процессе адвокат может выступать в одной из двух процессуальных ролей: защитника подсудимого и представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика, каждая из которых имеет свои характерные особенности. В судебном разбирательстве адвокат активно взаимодействует со всеми участниками судебного заседания, участвует в допросе обвиняемого, потерпевшего и свидетелей, ведет диалог с экспертами и прокурором. Если адвокат принял поручение клиента, определив уровень своих знаний и компетентности как достаточный для его выполнения, то отказ от выполнения своих обязанностей по причине недостаточных знаний или некомпетентности недопустим. При установлении у адвоката недостаточных знаний или некомпетентности вопрос о возможности дальнейшего пребывания такого лица в адвокатуре должен решаться квалификационно-дисциплинарной комиссией адвокатуры.
Ключевые слова
Судебный процесс, защитник, представитель, рассмотрение
уголовного дела по существу.
Некоторые термины и определения
Судебное разбирательство — в уголовном процессе важнейшая стадия процесса, состоящая в рассмотрении в установленном законом порядке в судебном заседании уголовных дел и применении предусмотренных законом мер наказания к лицам, виновным в совершении преступлений, либо оправдании невиновных.
Судебное следствие — в уголовном процессе вторая часть судебного разбирательства, которая заключается в исследовании доказательств судом при участии обвинителя,

подсудимого, защитника, потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей.
Защитник — участник уголовного процесса, помощник суда в установлении всех обстоятельств дела, которые оправдывают подозреваемого, обвиняемого и подсудимого либо смягчают или исключают их ответственность; предоставляет им необходимую юридическую помощь.
Отвод — отстранение должностного лица от производства по делу при наличии обстоятельств, которые дают основания считать, что это лицо лично непосредственно или опосредованно заинтересовано в разрешении данного дела.
Демонстрация — часть формулы, которая содержит короткое описание обстоятельств уголовного дела.
Резюме — сжатое изложение существа выступления.
Амнистия — смягчение наказания или освобождение от наказания лиц, осужденных судом, освобождение от уголовного преследования, снятие судимости с лиц, отбывших наказание; может быть осуществлена актом верховной власти относительно определенной категории лиц.
Из краткого словаря уголовно-блатного жаргона
Отжать — взять всю вину на себя, выгораживая соучастников.
Смехач — потерпевший.
Чиктануть — освободить из-под стражи.
Цапануть, цыпануть — дать взятку на следствии или суде.
Цирк — районный суд.
Экзамен — следствие, судебный процесс.
Крылатые цитаты и любопытные высказывания
Суд присяжных состоит из двенадцати человек, обладающих средней необразованностью.
Герберт Спенсер (1820-1903), английский философ
Невозможно добиться, чтобы английский суд присяжных вынес приговор за содомию. Половина присяжных не верит, что нечто подобное возможно физически, а другая половина сама занимается этим.
Уинстон Черчилль (1874-1965), британский премьер-министр
249

Говорить и писать можно все, что думаешь, но думать следует осторожно.
Нора фон Эльц, немецкая писательница
После выигрыша дела адвокат говорит клиенту: «Мы выиграли», после проигрыша: «Вы проиграли».
Луис Найзер (1902-1994), английский юрист и писатель
Полезные оперативные тезисы для адвоката Среди преступного мира широко распространено убеждение в том, что месть наиболее жестока, если она не направлена непосредственно на сотворившего зло. Считается, что в качестве жертвы лучше всего выбрать того, кто ему особенно дорог. Каждый храбрый адвокат должен хоть один раз побывать в настоящих процессуальных битвах, а потом уже отдыхать оставшуюся профессиональную жизнь. Терпение и выдержка для адвоката не менее важны, чем самое решительное действие.

Контрольные вопросы, темы докладов и сообщений Допрос свидетелей защиты. Как адвокату составлять сжатую формулу защиты в противовес формуле обвинения? Что может предпринять адвокат при рассмотрении в суде дела с квалификацией «с запасом»? Профессиональные отношения адвоката-защитника и прокурора-обвинителя. Защита подсудимого в суде от государственного обвинения — одна из основных конституционных функций защитников (адвокатов).

Литература Б1рючевський О., Панев1н О. Застосування судами Укра!- ни закошв, що забезпечують шдозрюваному, обвинува-
ченому, тдсудному право на захист // Право Украши. — 1995. — № 11. — С. 40. Зейкан Я. П. Право на захист у кримшальному процесс Практичний поабник. — К.: Юрид. практика, 2004. Маляренко В. Змагальшсть сторш у кримшальному судочинсти
// Вюник прокуратури. — 2003. — № 1 (19). — С. 15-21. Маркуш М. А. Коментар до Постанови № 8 Пленуму Верхов
ного Суду Украши вщ 24 жотвня 2003 року «Про застосуван- ня законодавства, яке забезпечуе право на захист у кримь нальному судочинстта» // Адвокат. — 2004. — № 1. — С. 24-27. Молдован А. В. Забезпечення обвинуваченому права на захист у кримшальному процес Федеративно! Республ^ Шмеччини та Укра!ни (порiвняльно-правове дослiдження): Автореф. дис. . канд. юрид. наук. — К., 2003. Пошва Б. М. Судовий контроль за дотриманням конститу- цшних прав особи тд час досудового розслiдування кримшально! справи: практика та проблеми вдоскона- лення // Адвокат. — 2005. — № 6. — С. 37-43. Саркисянц Г П. Участие защитника в суде первой инстанции в советском уголовном процессе. — Ташкент: Наука, 1965. Скобликов П. Каждый нуждается в защите // эж-ЮРИСТ. — 2002. — № 14. — С. 7. Тимошенко Б. Ф. Защита прав потерпевшего в уголовном судопроизводстве и права человека // Прокурорская и следственная практика / Орган Генеральных прокуроров стран СНГ. — М., 1997. — № 1. — С. 84-89. Титов А. Участь захисника в кримшальних справах за призначенням: окремi проблеми // Право Укра!ни. — 2002. — № 3. — С. 87-89. Хотенець П. В. Правовий статус адвоката в Укра!ш: Автореф. дис. . канд. юрид. наук. — Х., 2002.

Участие защитника в суде первой инстанции

(Галоганов Е. А.) («Адвокатская практика», 2005, N 1) Текст документа

УЧАСТИЕ ЗАЩИТНИКА В СУДЕ ПЕРВОЙ ИНСТАНЦИИ

Галоганов Е. А., аспирант ИМПЭ им. А. С. Грибоедова (материал предоставлен Федеральной палатой адвокатов России).

Новый Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (далее — УПК) внес существенные изменения в уголовное судопроизводство. Прежде всего к ним относится расширение принципа состязательности, а также изменение и уточнение процессуальных прав и гарантий участников процесса. Изменилась и роль суда. УПК освобождает его от традиционных форм активного участия в доказывании, установив, что «председательствующий руководит судебным заседанием, принимает все предусмотренные настоящим Кодексом меры по обеспечению состязательности и равноправия сторон» (ч. 1 ст. 243 УПК). Суд вправе принимать участие в допросах (после сторон) и проведении процессуальных действий, связанных с проверкой доказательств (ст. ст. 286 — 290), однако такой обязанности для него прямо не установлено. Следовательно, суд может ограничиться исследованием только доказательств, представленных сторонами, и в зависимости от степени их полноты вынести соответствующий приговор. Новый УПК не содержит требования установления истины и фактически освобождает органы расследования и суд от обязанности полно, всесторонне и объективно исследовать обстоятельства дела. Все это повышает роль и ответственность сторон как участников процесса доказывания. Вместе с тем их обязанности определены не всегда удовлетворительно. Это касается прежде всего защитника. Так, в УПК отсутствует упоминание об обязанностях защитника использовать все указанные в законе средства и способы защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность, оказывать им необходимую юридическую помощь (ст. 51 УПК РСФСР). В новом УПК этого положения нет ни в статье о защитнике (ст. 49), ни в статье о полномочиях защитника (ст. 53), ни в нормах, касающихся участия защитника в конкретных стадиях процесса. Речь идет только о его правах и полномочиях. Не содержится это положение и в Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Является ли это упущением законодателя, или это связано с принципиальным изменением статуса защитника? По нашему мнению, существенного изменения процессуального положения защитника не произошло. Состязательный процесс изначально предполагает борьбу, состязание двух равноправных сторон, а конечный итог такой борьбы определяется независимым и беспристрастным судом. Деятельность защитника в таком процессе автоматически обязывает его использовать все указанные в законе средства и способы защиты, улучшающие положение его клиента. В этой связи для адвоката важно уяснение норм нового УПК, касающихся его участия в суде в качестве защитника, а также усвоение типичных методических приемов осуществления своих обязанностей. Подготовка защиты по уголовному делу почти всегда начинается с изучения материалов дела. Как правило, адвокаты начинают изучение дела с ознакомления с обвинительным заключением. Именно из этого итогового документа предварительного расследования защитник узнает, в чем обвиняется его доверитель, на чем построено это обвинение, как обвиняемый относится к предъявленному ему обвинению, что он собой представляет как человек. Приступая к чтению обвинительного заключения, необходимо обратить внимание на то, кем составлено обвинительное заключение (принимало ли это лицо дело к своему производству), утверждено ли оно прокурором, соответствует ли формула обвинения в обвинительном заключении формуле обвинения в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, отвечают ли форма и содержание обвинительного заключения требованиям ст. 220 УПК. После ознакомления с обвинительным заключением можно приступать к чтению дела. Известный русский юрист П. С. Пороховщиков (П. Сергеич) в этой связи писал: «Если можно, вы должны знать дело лучше всех, если нельзя — не хуже председателя и обвинителя. Если ваш противник будет настоящий прокурор, вы увидите, что он знает дело именно вдоль и поперек, помнит не только страницы, но и внешний вид каждой бумажонки, знает, сколько раз и когда допрошен каждый свидетель, где встречаются недомолвки и где попадаются описки в актах следователя. Вот опасный противник. Таким должны быть и вы. Но такая работа будет отнимать невероятное количество времени! Разумеется. Так что же? Ведь вы защитник. Ваш досуг принадлежит не вам, а подсудимому» . ——————————— Сергеич П. Уголовная защита. СПб., 1913. С. 28.

Читайте так же:  Образец отказа от искового заявления из арбитражного суда

Изучая уголовное дело, адвокат должен проверить соблюдение прав обвиняемого на предварительном следствии. При этом обращается внимание на своевременность предъявления обвинения, обоснованность избрания меры пресечения, соблюдение прав обвиняемого при производстве с его участием следственных действий, участие защитника при предъявлении обвинения, окончании предварительного следствия, все ли материалы уголовного дела предъявлены для ознакомления, разрешены ли ходатайства обвиняемого и его защитника, заявленные ими при окончании предварительного следствия. Если в процессуальном документе имеются какие-то нарушения (например, отсутствует дата, место проведения следственного действия или не указано время его проведения, не разъяснены права участнику этого следственного действия, отсутствуют подписи участников следственного действия, процессуальный акт составлен лицом, не имеющим на то полномочий, и т. п.), адвокат отмечает эти нарушения, которые впоследствии можно использовать при построении защиты на суде. После изучения материалов дела защитник приступает к предварительной разработке фактической и правовой позиции по уголовному делу. Фактическую позицию адвокат вырабатывает на основе анализа, оценки и проверки имеющихся в деле доказательств. Это позволит ему установить, по какому эпизоду обвинения есть доказательства, по какому нет, какими доказательствами обосновывается то или иное обвинение, какое из этих доказательств ложное, противоречивое, не обладает признаком допустимости. Позиция защитника, касающаяся оценки фактических обстоятельств дела, не должна расходиться с позицией подзащитного. Это значит, что во всех случаях необходимо вырабатывать общую, единую позицию. Для этого адвокат обязан обсудить с подзащитным имеющиеся доказательства и перспективы привлечения новых доказательств, разъяснить, каковы будут последствия того или иного решения подзащитного, правильно сориентировать его в правовых вопросах. Если подзащитный отрицает те или иные вмененные ему преступные действия, защитник не может признавать их доказанными. Он не должен настаивать на признании подзащитным вины под любым кажущимся ему благоприятным предлогом, если тот ее отрицает. В тех случаях, когда подзащитный впервые привлекается к уголовной ответственности, необходимо разъяснить ему процедуру судебного разбирательства, круг его участников, их правовое положение. При разработке методики и тактики защиты в судебном заседании защитник с подсудимым должны определиться по следующим вопросам: — возможно ли рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из вызванных лиц; — с кого и чего начинать исследовать материалы уголовного дела; — кому, когда и какие вопросы необходимо задать в ходе исследования доказательств; — заявлять ли ходатайства, и если да, то какие и на каком этапе судебного разбирательства . ——————————— Мельниковский М. С. Приемы и методы подготовки адвокатом защиты и осуществление ее в уголовном процессе. М., 1997. С. 23 — 25.

Открытие судебного заседания — первое, начальное действие подготовительной части судебного заседания. Председательствующий сообщает, какой суд и какое дело будет рассматривать. Секретарь судебного заседания докладывает о явке лиц, которые должны участвовать в судебном заседании, и сообщает о причинах неявки отсутствующих. Закон устанавливает обязательность явки подсудимого в судебное заседание, но допускает возможность рассмотрения дела без подсудимого, если по уголовному делу о преступлении небольшой или средней тяжести он ходатайствует о рассмотрении данного уголовного дела в его отсутствие (п. 4 ст. 247 УПК). В отношении подсудимого, не явившегося без уважительных причин, закон предусматривает возможность его привода или изменения меры пресечения на более строгую (п. 3 ст. 247 УПК). Особая ситуация возникает при неявке защитника в судебное заседание. Председательствующий должен установить причины неявки. Если это непродолжительная болезнь, занятость в другом процессе и иные уважительные причины, то рассмотрение дела откладывается. Если же защитник выбыл из процесса на длительный срок (например, тяжело заболел), то подсудимому предоставляется право выбрать другого адвоката. В этом случае новому адвокату должно быть предоставлено время для подготовки к участию в судебном разбирательстве (п. 3 ст. 248 УПК). Это время необходимо для ознакомления с материалами дела, свидания наедине с подсудимым и выработки согласованной позиции по делу. В этом случае разбирательство дела откладывается на устанавливаемый судом срок. Важное значение имеет проверка явки в суд потерпевшего, свидетелей, гражданского истца, гражданского ответчика, эксперта, переводчика. Необходимо точно выяснить причину неявки указанных лиц, поскольку это может существенно повлиять на ход и результат процесса. Так, Верховным судом Республики Мордовия С. был признан виновным в том, что совершил покушение на умышленное убийство Н. и умышленное убийство несовершеннолетнего X. В кассационной жалобе потерпевший (отец погибшего X.) просил приговор отменить и дело направить на новое судебное рассмотрение, указав, что он не был извещен судом о дне слушания дела, чем были нарушены его права. В связи с этим он не смог дополнить материалы судебного следствия и предъявить имущественные претензии к осужденному. Как видно из материалов дела, отец погибшего X. органами предварительного следствия признан потерпевшим и по окончании расследования был ознакомлен со всеми материалами дела, однако в список лиц, подлежащих вызову в суд, не включен. Суд, назначая дело к слушанию, вынес постановление о вызове лишь лиц, указанных в списке обвинительного заключения. Каких-либо сведений о мерах по вызову в суд потерпевшего в материалах дела нет. Вопрос о возможности рассмотрения дела в его отсутствие не обсуждался, в судебном заседании он участия не принимал. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ приговор отменила . ——————————— Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. N 10. С. 11.

В подготовительной части судебного заседания защитник должен удостовериться в том, что обвиняемому своевременно (за трое суток до начала судебного заседания) вручена копия обвинительного заключения. При наличии оснований защитник должен использовать свое право на заявление отводов составу суда, отдельным судьям, прокурору, секретарю судебного заседания, переводчику, эксперту. Он не должен возражать против отводов, заявленных подсудимым, даже если считает их не вполне обоснованными. Защитник следит затем, чтобы председательствующий разъяснил подсудимому его права исчерпывающим образом. Существенный момент — заявление ходатайств о вызове в суд новых свидетелей, экспертов, специалистов, истребовании вещественных доказательств и документов. Могут быть заявлены ходатайства, отклоненные следователем или оставленные адвокатом как бы «в резерве». Очень часто ходатайства защитника, заявляемые суду, неожиданны и ставят прокурора уже в самом начале процесса в затруднительное положение. Так, адвокат иногда просит вызвать для допроса в суде очевидцев преступления, о которых следователь ничего не знал, или свидетелей, подтверждающих алиби, или приобщить к делу документы, указывающие на психическое заболевание подсудимого, недостижение им возраста уголовной ответственности и т. д. Защитник или подсудимый, заявившие ходатайства, обязаны указать, для установления каких именно обстоятельств необходимы дополнительные доказательства. Если суд отказывает в удовлетворении ходатайства, то адвокат или подсудимый сохраняют право заявить его вновь в ходе судебного следствия. Отказ в удовлетворении ходатайства оформляется мотивированным определением суда. Из тактических соображений защитник в подготовительной части судебного заседания иногда не заявляет самые неожиданные, существенные, разрушающие обвинения ходатайства, приберегая их к концу судебного следствия. Далее сторонам предоставляется право высказать свое мнение о возможности слушания дела в отсутствие неявившихся участников процесса, в том числе потерпевших, свидетелей, экспертов (ст. 272 УПК). Если судебное разбирательство невозможно продолжить в отсутствие кого-либо из участников судебного разбирательства и иных лиц, то суд выносит определение (постановление) об отложении судебного разбирательства. Следующий этап судебного разбирательства — судебное следствие — начинается с оглашения обвинительного заключения. Председательствующий выясняет у подсудимого, понятно ли ему обвинение, разъясняет его сущность и спрашивает, признает ли он себя виновным полностью, частично или отрицает свою вину. Подсудимый может привести мотивы ответа на этот вопрос. Защитник должен следить за тем, чтобы вся эта процедура была выполнена полностью и права подсудимого не были урезаны. Особенно важно, чтобы подсудимый понял существо предъявленного ему обвинения и адекватно ответил на вопрос, признает ли он себя виновным. В процессе судебного следствия доказательства стороны обвинения исследуются судом в первую очередь. Затем судом исследуются доказательства стороны защиты. Этот порядок является единственно допустимым и не может быть изменен судом по каким-либо тактическим или практическим соображениям. Поскольку данная норма дает определенные преимущества стороне защиты, несоблюдение установленной законом очередности следует рассматривать как нарушение прав подсудимого. Необходимо отметить, что новый УПК внес существенные изменения в порядок допроса подсудимого. По УПК РСФСР допрос подсудимого начинался предложением председательствующего дать показания по поводу обвинения и известных ему обстоятельств дела. После этого его допрашивали судьи, обвинитель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители, защитник. Затем подсудимому могли быть заданы вопросы другими подсудимыми и их защитниками. При этом судьи были вправе задавать вопросы подсудимому в любой момент судебного следствия. По новому УПК, если подсудимый согласен давать показания, первыми его допрашивают защитник и участники судебного разбирательства со стороны защиты, затем государственный обвинитель и участники судебного разбирательства со стороны обвинения (ст. 275 УПК). Председательствующий отклоняет наводящие вопросы и вопросы, не имеющие отношения к уголовному делу, и может задать вопросы подсудимому только после его допроса сторонами. Впервые в истории уголовно-процессуального законодательства России нормы, регулирующие правовое положение свидетеля, содержат не только прямое указание на его обязанности, но и указание на его права. К основным процессуальным правам свидетеля новый УПК относит: право отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга и других близких родственников, право давать показания на родном языке или языке, которым он владеет, право пользоваться помощью переводчика бесплатно, право заявлять ходатайства и приносить жалобы, право пользоваться услугами адвоката и др. Перед допросом свидетеля председательствующий устанавливает его личность. Кроме того, суду важно установить возможность влияния на показания свидетеля его личных взаимоотношений с подсудимым и потерпевшим. Выяснение отношения к подсудимому и потерпевшему включает установление самого факта и степени знакомства свидетеля с каждым из них и выяснение характера этого знакомства — дружеского, безразличного или враждебного. Сначала свидетеля допрашивает сторона, ходатайствовавшая о вызове, затем другая сторона и, наконец, суд. Эта очередность допроса прямо установлена законом и не может быть изменена судом. В частности, судьи не вправе задавать вопросы свидетелю одновременно с его допросом одной из сторон. Допрошенные свидетели могут покинуть зал заседания только с разрешения председательствующего. При решении данного вопроса суд обязан выслушать мнение сторон и учесть заслуживающие внимания доводы (например, довод о возможности участия данного свидетеля в последующих действиях в ходе судебного следствия). В последнее время большое распространение приобрела неявка в суд потерпевших и свидетелей. В связи с этим суды часто прибегают к оглашению их показаний, данных на предварительном следствии. Однако суд вправе прибегнуть к оглашению показаний этих лиц лишь в нескольких случаях: 1) смерть потерпевшего или свидетеля; 2) тяжелая болезнь, препятствующая явке в суд; 3) отказ потерпевшего или свидетеля, являющегося иностранным гражданином, явиться по вызову суда; 4) стихийное бедствие или иные чрезвычайные обстоятельства, препятствующие явке в суд (п. 2 ст. 281 УПК). Нарушение судом указанных требований является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, влекущим отмену приговора. Так, Санкт-Петербургским городским судом С. был признан виновным в том, что в ссоре покушался на убийство А. и М. Умысел на убийство двух лиц С. не довел до конца по независящим от него причинам (потерпевшие смогли убежать, и им была оказана своевременная медицинская помощь). Вину в совершении преступления С. признал частично. Фактических обстоятельств причинения потерпевшим телесных повреждений не отрицал, но утверждал, что убивать их не хотел. В кассационной жалобе и дополнении к ней осужденный и его адвокат просили об отмене приговора, ссылаясь на то, что в суде не были допрошены ни потерпевшие, ни свидетели, а истинные мотивы совершения преступления судом не установлены. Как видно из материалов уголовного дела, в списке к обвинительному заключению были указаны шесть человек — потерпевших и свидетелей, которых необходимо было вызвать в суд. Каких-либо сведений о вызове этих лиц в судебное заседание и о том, что судом принимались меры к обеспечению их явки, в деле нет. Не выполнив требований закона по обеспечению явки в суд потерпевших и свидетелей, суд огласил в судебном заседании их показания, не указав в своем протокольном определении причину невозможности их явки. При этом на предварительном следствии адреса потерпевших были установлены. По указанным основаниям Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ приговор Санкт-Петербургского городского суда отменила . ——————————— Бюллетень Верховного Суда РФ. 1999. N 9. С. 15.

Читайте так же:  Перемирный договор

Как до начала судебного разбирательства, так и в ходе его может возникнуть потребность в свиданиях подсудимого со своим защитником. Если подсудимый не содержится под стражей, то такие свидания возможны в перерывах судебного заседания без каких-либо ограничений. Но подсудимый, содержащийся под стражей, должен получить разрешение суда на свидание. Закон не содержит ограничений, когда судья мог бы отклонить ходатайство подсудимого или защитника о свидании. Из этого следует, что в любом перерыве заседания суда или в промежутках между заседаниями подсудимый и защитник могут беседовать наедине. Но и в ходе самого заседания подсудимый и защитник могут просить суд объявить перерыв для свидания наедине. Такие свидания бывают необходимы, когда ситуация в суде резко изменилась в связи с появлением нового свидетеля, отказом других обвиняемых от ранее данных показаний, желанием подсудимого изменить свои собственные показания, например отказаться от признания, заявить суду отвод, рассказать о нарушениях законности на предварительном следствии, представить новые доказательства, ходатайствовать о проведении экспертизы и т. д. Если ходатайство подсудимого или защитника о предоставлении свидания обоснованно, суд специально с этой целью объявляет перерыв. После окончания судебного следствия председатель спрашивает у сторон, чем они могут его дополнить. В этот момент суду должны быть представлены все доказательства, которыми располагают стороны. При этом стороны могут попросить суд объявить перерыв или отложить дело, чтобы собрать и представить суду данные, опровергающие вновь появившиеся доказательства. В прениях сторона защиты выступает последней. Это позволяет защитнику критически проанализировать аргументы обвинения и дать свою интерпретацию и оценку собранных доказательств. При этом речи выступающих не должны содержать ссылок на доказательства, которые не исследовались во время судебного следствия или признаны судом недопустимыми (п. 4 ст. 292 УПК). В речи защитника следует выделить короткое вступление, в котором отмечаются характерные особенности данного дела, его общественное значение. Затем защитник переходит к анализу доказательств. Он может указать на неполноту, противоречивость, недопустимость этих доказательств, если был нарушен закон при их обнаружении. Нередко защитник утверждает, что выводы обвинения не вытекают из представленных доказательств или остались непроверенными версии, указывающие на возможность совершения преступления другими лицами, и если предположение о невиновности подсудимого осталось не полностью опровергнутым, он не может быть осужден. Защитник может утверждать, что недоказанными остались некоторые из обвинений из числа предъявленных или некоторые эпизоды одного обвинения, если в отношении остальных обвинений или эпизодов подсудимый признает себя виновным. Защитник может настаивать на оправдании подсудимого, несмотря на признание им вины, если в деле нет достаточных доказательств виновности. В случаях полного признания подсудимым вины защитник доказывает наличие смягчающих ответственность обстоятельств. Он может посвятить целый раздел своей речи положительным сторонам личности подсудимого, его заслугам, успехам в труде, заботе о семье. Нередко характеризуется ближайшее социальное окружение подсудимого (семья, школа, улица), которое формировало в нем антиобщественные установки и способствовало совершению им преступления. Это весьма уместно при защите несовершеннолетних. Физические и психические недостатки подсудимого также могут быть истолкованы защитником как смягчающие ответственность обстоятельства. Завершив анализ фактической стороны дела, защитник должен высказать свое мнение о квалификации деяния. Он может согласиться с ней, если само преступное деяние не оспаривается, или требовать изменения юридической оценки деяния, но лишь в благоприятную для подсудимого сторону. Вопрос о предполагаемой мере наказания может быть поставлен защитником в общих чертах (например, «прошу назначить наказание, не связанное с лишением свободы»). Особые требования к защитительной речи адвоката предъявляются по групповым делам, по которым участвуют несколько защитников, а интересы подсудимых противоречивы. Нередко эта проблема приобретает характер конфликта и в конечном итоге отрицательно сказывается не только на позиции того или иного адвоката, но и в целом на позиции защиты по уголовному делу. При коллизионной защите каждый адвокат должен «стремиться ограничить обвинительные действия защиты тем минимумом, который действительно необходим. Обязательное для защитника чувство такта должно предостеречь его от того, чтобы вынужденно приводимые доводы против другого подсудимого не становились похожими на обвинительную речь. Нетерпимо такое положение, когда защитники превращаются в пристрастных и односторонних обвинителей, пытаются любой ценой переложить вину своего подзащитного на других подсудимых или необоснованно уменьшить ее за счет отягощения ответственности других» . ——————————— Абушахмин Б. Ф. Коллизионная защита. М., 1990. С. 65.

После произнесения речей стороны могут обменяться репликами. При этом право последней реплики принадлежит стороне защиты (п. 6 ст. 292 УПК). Далее подсудимый реализует право на последнее слово. Если в деле участвует защитник, то последнее слово может служить как бы продолжением прений сторон, поскольку дает подсудимому возможность самостоятельно оценить доказательства, высказать свое мнение о квалификации деяния и предложенной мере наказания. Последнее слово может быть развернутым и полностью раскрывать окончательную позицию подсудимого по делу, его отношение к предъявленному обвинению. В других же ситуациях, особенно в случаях полного признания вины, последнее слово может быть кратким и сводиться к тому, что принято называть чистосердечным раскаянием. Содержание последнего слова обычно определяется внутренним душевным состоянием подсудимого, но во всех случаях желательно посоветоваться с адвокатом, какое именно последнее слово произведет наибольшее впечатление на суд. Если подсудимый в последнем слове привел какие-нибудь новые данные, то для их проверки и исследования суд обязан возобновить судебное следствие (ст. 294 УПК). Последнее слово не ограничено временем. Председательствующий вправе останавливать подсудимого лишь тогда, когда он начинает излагать сведения, явно не имеющие отношения к делу (п. 2 ст. 293 УПК). Непредставление подсудимому права на последнее слово, безосновательное ограничение его во времени является существенным нарушением уголовно-процессуального закона. Так, Ярославским областным судом X. был признан виновным в разбое, угрозе убийством, незаконном ношении огнестрельного оружия и боеприпасов. В кассационном протесте прокурор поставил вопрос об отмене приговора и направлении дела на новое рассмотрение со стадии судебного разбирательства по тем мотивам, что суд существенно нарушил нормы уголовно-процессуального закона, так как X. фактически не было предоставлено последнее слово. Адвокат в кассационной жалобе оспаривал вину осужденного в разбое и угрозе убийством и также ссылался на нарушение судом норм УПК РСФСР. Как видно из материалов дела, после начала судебного разбирательства X. заболел, по выздоровлении судебное разбирательство по делу было продолжено. Однако X. пояснил суду, что он по-прежнему плохо себя чувствует. Прибывший врач «скорой помощи» констатировал, что X. болен — у него повышенная температура. Отклонив ходатайство X., адвоката и прокурора об отложении дела, суд продолжил судебное разбирательство. Из материалов дела следует, что X. не отказывался от произнесения последнего слова, утверждая, что у него, «может быть, много есть, что сказать», но просил дать ему возможность произнести последнее слово в любой день, когда он будет лучше себя чувствовать. Тот факт, что X. действительно был болен, подтверждался справкой о том, что он по состоянию здоровья не мог участвовать в судебных разбирательствах в означенные дни. Таким образом, в нарушение ст. 297 УПК суд фактически не предоставил подсудимому последнее слово. Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ приговор Ярославского областного суда отменила . ——————————— Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. N 5. С. 13.

Заслушав последнее слово подсудимого, суд удаляется в совещательную комнату для постановления приговора, а участникам судебного разбирательства объявляется время его оглашения. Не позднее пяти суток после провозглашения приговора его копия должна быть вручена осужденному (оправданному), его защитнику и обвинителю. В тот же срок копии приговора могут быть вручены потерпевшему, гражданскому истцу, гражданскому ответчику и их представителям при наличии ходатайства указанных лиц (ст. 312 УПК). После провозглашения приговора адвокат должен встретиться с подзащитным (либо прямо в зале судебного заседания, либо в месте его содержания под стражей) и решить вопрос о необходимости подачи кассационной жалобы на состоявшийся приговор. Если подсудимый решит обжаловать приговор, защитник обязан помочь ему в написании кассационной жалобы или по его просьбе написать ее от своего имени. Все судебные действия и результаты судебного разбирательства подлежат обязательному отражению в протоколе судебного заседания. Протокол судебного заседания — один из документов, по которому вышестоящие суды оценивают законность и обоснованность приговора. Он должен быть изготовлен и подписан не позже чем через трое суток после окончания судебного заседания (п. 6 ст. 259 УПК). В течение трех суток после подписания протокола участники процесса вправе подать на него замечания, если считают, что он содержит неточности. Замечания рассматриваются единолично судьей, председательствовавшим в судебном заседании (ст. 260 УПК). Судья не всегда бывает объективным при рассмотрении замечаний на протокол, поэтому сторонам важно проследить за тем, чтобы их замечания были приобщены к делу. В этом случае они попадут в поле зрения кассационной инстанции. Отсутствие протокола, небрежное его изготовление, непредставление сторонам возможности ознакомиться с протоколом, нерассмотрение судом замечаний на протокол признаются судебной практикой существенным нарушением закона. Так, Мещанским межмуниципальным районным судом К. был осужден по ч. 1 ст. 218 УК РСФСР. Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда приговор оставила без изменения. Заместитель Председателя Верховного Суда РФ в протесте поставил вопрос об отмене кассационного определения в связи с нарушением ст. 266 УПК РСФСР («Рассмотрение замечаний на протокол судебного заседания»). Президиум Московского городского суда протест удовлетворил. Как видно из материалов дела, после получения копии протокола судебного заседания К. были принесены замечания на протокол, которые могли повлиять на вывод о законности приговора. Однако эти замечания судом не рассмотрены, чем были существенно нарушены требования уголовно-процессуального закона. При таких обстоятельствах дело не могло быть принято к производству в кассационном порядке и должно было быть возвращено в суд первой инстанции для обсуждения замечаний на протокол судебного заседания . ——————————— Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. N 5. С. 18.

В заключение следует отметить, что, каково бы ни было поведение подсудимого в суде, защитник со своей стороны должен употребить все законные средства для защиты подсудимого, для облегчения его положения. Он защищает подсудимого от обвинения, оспаривает обвинение целиком или в отдельных частях, опровергает слабые стороны обвинения, критикует доказательства, на которых оно основано, приводит доводы и доказательства в защиту обвиняемого, доказывает его невиновность или меньшую виновность, чем та, на которой настаивает обвинение. Независимо от позиции, занятой подсудимым, защитник обязан извлекать из обстоятельств дела все, что может свидетельствовать в пользу подсудимого, представлять суду все доказательства и доводы, которые способны опровергнуть обвинен ие, видоизменить его в сторону, благоприятную для подсудимого, или смягчить его ответственность. Защитник — не пассивный наблюдатель происходящего в суде. Его профессиональный долг реализуется в активной деятельности участника состязательного процесса.