Требования к составу совета директоров ооо

Энциклопедия решений. Требования к количественному составу совета директоров АО

Требования к количественному составу совета директоров АО

Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) АО определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров (п. 3 ст. 66 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон об АО). Поскольку законом установлены требования о минимальном количестве членов совета директоров (см. ниже), в устав может быть включено положение об изменении количества членов совета директоров при изменении количества акционеров.

Максимальное количество членов совета директоров не ограничено. Минимальное возможное количество членов совета директоров АО зависит от количества акционеров АО (п. 3 ст. 66 Закона об АО).

Число акционеров — владельцев голосующих акций общества

Минимальное возможное количество членов совета директоров

от 1000 до 10 000

Данные требования всегда обязательны для публичных АО.

В непубличном акционерном обществе устав может предусматривать меньшее количество членов совета директоров по сравнению с предусмотренным законом. Соответствующее положение включается в устав по решению общего собрания акционеров, принятому единогласно (пп. 6 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ).

Председатель совета директоров учитывается при подсчете общего количества членов совета директоров АО.

В том случае если на общем собрании в совет директоров было избрано менее 5 человек, то решение общего собрания акционеров может быть признано недействительным, а сам совет директоров — нелегитимным (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 16.01.2007 N Ф09-11432/06-С4).

Кроме того, если АО нарушает требование о минимальном количестве членов Совета директоров, то контролирующий орган, которым в настоящее время является Банк России, имеет право выдать предписание об устранении нарушений (п. 7 ст. 44 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Невыполнение в установленный срок предписания Банка России влечет наложение административного штрафа на должностных лиц и на юридических лиц (ч. 9 ст. 19.5 КоАП РФ).

Однако суд вправе освободить АО от административной ответственности по одному из следующих оснований:

— ввиду малозначительности совершенного административного правонарушения, поскольку в данном случае отсутствует существенная угроза охраняемым общественным отношениям (п. 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10, Постановление ФАС Уральского округа от 14.02.2012 N Ф09-162/12);

— по причине неисполнимости предписания, например, если в указанный в предписании срок не проводилось очередное общее собрание акционеров (постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.12.2011 N Ф07-219/11).

Законодательно допустимо и четное количество членов совета директоров АО. Это вытекает из нормы, устанавливающей право решающего голоса председателя при равенстве голосов (абзац третий п. 3 ст. 68 Закона об АО). Однако для удобства принятия решений рекомендуется предусматривать в уставе АО именно нечетное количество членов совета директоров.

Количественный состав совета директоров АО должен давать возможность организовать деятельность совета директоров наиболее эффективным образом, включая возможность формирования комитетов совета, а также обеспечивать существенным миноритарным акционерам АО возможность избрания в состав совета директоров кандидата, за которого они голосуют (п. 2.3.4. Части Б Кодекса корпоративного управления, направленного письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463).

Создание совета директоров в ООО

Совет директоров в ООО – это одна из форм наблюдательного органа, полномочия которого должны быть утверждены уставом общества с ограниченной ответственностью или дополнительным документом. Деятельность общества с ограниченной ответственностью – достаточно сложный процесс, и работа всех механизмов организации должна быть безупречной.

Если учредителем ООО является один или два участника, им легко контролировать работу компании. Сложнее обстоят дела, когда учредителей несколько и не все могут участвовать в процессе ежедневно. Поэтому могут возникнуть разногласия и сомнения в том, что одни участники ООО не нарушают прав других или не скрывают от них информацию. Для решения таких проблем законом предусмотрено формирование исполнительного и наблюдательного органов. О правилах создания совета директоров и необходимости такого коллегиального органа в обществе познакомимся подробнее.

Всегда ли нужен наблюдательный орган в ООО

Законами РФ об обществах с ограниченной ответственностью не установлено требований об обязательном формировании совета директоров. Согласно ФЗ № 14 и ст. 65.3 (в редакции от 2016 года), это является личной инициативой учредителей компании.

Конечно, если участников менее трех, создание такого органа невозможно по количественному и функциональному критериям. Все решения по вопросам деятельности и развития общества принимаются одним собственником или обоими участниками единогласно.

Но если в создании ООО участвует большое количество людей, есть смысл в формировании подобного комитета, чтобы организовать контроль не только над работой ООО, но и над его конкретными участниками.

В полномочия совета директоров (СД) может входить контроль за исполнительной властью и принятие решений по различным вопросам, круг которых должен быть определен заранее всеми участниками. Именно при создании юридического лица с несколькими учредителями оправдан выбор по утверждению СД или наблюдательного комитета.

Специфика формирования совета

Порядок формирования и работы СД определяется обществом заранее. Положение о его создании должно быть зафиксировано в уставе организации, который является основным учредительным документом. После этого его необходимо представить в налоговую для регистрации. Если в уставе не указано, что управление ООО регулирует совет директоров, решения комитета будут нелегитимны.

Принимая решение о необходимости создания совета директоров в ООО, заранее планируйте количественный состав, чтобы в дальнейшем не возникло разногласий по выбору участников. Законодательство РФ указывает, что численность СД не должна быть менее 3 человек, чтобы их голосование считать правомерным. В остальном перечень участников определяется исходя из общего количества учредителей компании.

Учредителями ООО могут быть как физические лица, так и юридические. В состав юридического лица часто включено более одного человека. Но быть директором в избираемом совете имеет право только физическое лицо, т.е. конкретный человек. Поэтому от компании-учредителя должен быть выдвинут один человек, который будет представлять ее интересы.

Также законом предусмотрено, что одним из членов совета может избираться независимое лицо, которое не имеет отношения к учредителям ООО, – обычный сотрудник ООО или посторонний человек, вообще не имеющий отношения к организации.

Все пункты по вопросу состава и полномочий СД решаются заранее и фиксируются в документах. Избрание наблюдательного совета осуществляется на общем собрании участников ООО. Обычно для решения этих задач предназначается первое собрание. Первыми пунктами повестки заседания будет избрание исполнительного органа в лице генерального директора и наблюдательного органа в лице СД. Все другие моменты, требующие единогласного голосования, будут контролироваться и фиксироваться именно этим советом.

Кто должен быть в наблюдательном комитете

Любая коллективная форма управления должна регулироваться ответственным человеком. Для совета директоров – это председатель, который избирается из представителей этого совета. Исключением является лицо, которое занимает место в исполнительной власти, например директор или управляющий ООО. Он не может быть избран на место председателя, но входить в состав комитета имеет право.

Общество с ограниченной ответственностью может дать председателю полномочия не только ведения заседания, но и протокола, заполнение которого требует каждое заседание. Впрочем, удобнее назначить для этой задачи секретаря, который подробно впишет все моменты заседания.

В протокол вносится информация:

  • Обо всех участниках.
  • Повестка заседания.
  • Решения, принятые на заседании.

В протокол заседания о создании ООО заносится информация о выборе СД.

Количественный состав наблюдательного органа определяется общим собранием учредителей общества. Если решение о составе зафиксировано в уставе компании, внести в него дополнительных участников или исключить кого-то без соответствующего решения нельзя.

Заседание совета директоров может проходить без участия отдельных членов, если на это есть причины. Однако есть понятие кворума. Это минимально допустимое число представителей совета директоров в любой организации. Если совет директоров присутствует в количестве меньшем, чем предусматривает кворум, заседание может быть бесполезным (по протоколу объявляется несостоявшимся и назначается новая дата). Или заранее принимаются меры заочного голосования представителей наблюдательного органа в письменном виде.

Изменить количество участников в совете нельзя, если это значение внесено в учредительные документы ООО. Сложить с себя полномочия могут лишь все участники избранного собрания, т.е. в такой ситуации общим собранием учредителей избирается новый совет. Прекращение полномочий прежнего совета обсуждается всеми участниками ООО. Для этого должно быть созвано очередное или внеочередное заседание. В новый совет могут избираться прежние участники, если на это не наложено ограничение уставом или положением о собрании директоров ООО.

Чем регламентируются права совета директоров

Любое общество с ограниченной ответственностью может самостоятельно определить полномочия совета директоров. Его компетенция будет зависеть от деятельности организации и порядка, утвержденного уставом. Некоторые общества, думая о безопасности организации и предотвращении влияния на участников совета директоров, оформляют дополнительное положение, которое регламентирует подробную информацию о каждом участнике и полномочия самого совета.

Используя такой внутренний документ, ООО оформляет коммерческую тайну в отношении лиц, осуществляющих контроль за всей работой общества и ее участниками. У конкурентов или мошенников не будет возможности для подделки документов от имени совета директоров или подкупа кого-либо из их числа. То, что порядок работы совета директоров обширно изложен в положении, необходимо зафиксировать в уставе ООО без указания персональных данных физических лиц.

Чтобы узнать, как должно быть оформлено положение о совете директоров в 2017 году, можно посмотреть готовый образец этого документа и составить свой на его основе. Главное, учитывать, что все пункты этого документа не должны противоречить законам, актуальным для этого года.

В документе можно подробно расписать:

  1. Какие полномочия имеет совет директоров.
  2. Что входит в компетенцию председателя.
  3. Какие вопросы не могут быть решены без поддержки этого органа, чтобы предотвратить возможность исполнительной власти действовать только в своих интересах.
  4. Порядок голосования, наличие очного, заочного голосования.

Иные пункты положения определяются общим собранием всех учредителей.

Несмотря на то что законодательство РФ не требует от общества с ограниченной ответственностью создания наблюдательного органа, использовать такой вариант управления в ООО выгодно, если участников много. Совет директоров позволит защитить права каждого учредителя и решит проблемные вопросы, прислушиваясь к мнению каждого участника.

Читайте так же:  Требования технической эксплуатации электроустановок потребителей

В то же время такой орган можно сделать ответственным за серьезные коммерческие сделки. Допустить ошибку гораздо сложнее, когда в обсуждении принимают участие несколько заинтересованных лиц. Кроме того, тяжесть ее последствий также ложится на всех.

Избрание участников должно проходить в определенном порядке, утвержденном общим собранием всех учредителей. Это решение должно быть зафиксировано в уставе ООО и принято единогласно.

Если ваша организация создана учредителями, количество которых больше трех, то есть смысл рассмотреть такую форму управления в компании, чтобы не возникало разногласий у компаньонов. А какова будет компетенция совета директоров – это уже решение общества с ограниченной ответственностью.

Требования к составу, порядок формирования и прекращения полномочий

СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ:
Требования к составу, порядок формирования и прекращения полномочий.

Совет директоров (наблюдательный совет) — орган управления акционерного общества, порядок формирования и полномочия которого регулируются Федеральным законом от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах».

Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностью общества в пределах своей компетенции.
Создание совета директоров (наблюдательного совета) обязательно в акционерном обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций более пятидесяти.
В обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций менее пятидесяти устав общества может предусматривать, что функции совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня (статья 64 закона).

Избрание членов совета директоров. При учреждении акционерного общества избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) осуществляется на учредительном собрании большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции. В случае учреждения общества одним лицом решение об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета), если устав предусматривает такой орган управления как совет директоров (наблюдательный совет), принимается этим лицом единолично. Решение об учреждении должно отражать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам избрания органов управления (статья 9 закона).
Таким образом, нарушением требований закона является ситуация, когда уставом акционерного общества предусмотрен совет директоров (наблюдательный совет), а решения об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) при учреждении общества не принималось.
В последующем члены совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества должны избираться ежегодно на годовом общем собрании акционеров и могут переизбираться неограниченное число раз (статья 66 закона).
Выборы членов совета директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным голосованием. В этом случае проводится одно голосование по всему списку кандидатов и на каждую голосующую акцию должно приходиться количество голосов, равное общему числу членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Акционер вправе отдать голоса по принадлежащим ему акциям за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами. Избранными в члены совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

Прекращение полномочий членов совета директоров. По решению общего собрания акционеров полномочия всех одновременно членов совета директоров (наблюдательного совета) общества могут быть прекращены досрочно.
Полномочия членов совета директоров (наблюдательного совета) могут быть прекращены в случае:
если не было проведено в установленные сроки годовое общее собрание акционеров;
если количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества станет менее количества, составляющего установленный уставом общества кворум для проведения заседания совета директоров (наблюдательного совета).
При этом совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе принимать рещение только по подготовке, созыву и проведению общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров (наблюдательного совета) общества .
Распространенной ошибкой, содержащейся в уставах акционерных обществ, было наличие положения, что в случае если новый состав совета директоров (наблюдательного совета) не избран, полномочия старого совета директоров (наблюдательного совета) продлеваются.

Состав совета директоров. Количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов .
Для общества с числом акционеров — владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров — владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч — менее девяти членов.
Отсутствие в уставе акционерного общества указания на точное количество членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, в случае если его количественный состав определяется только уставом, является нарушением закона, поскольку в соответствии с пунктом 1 статьи 53 закона акционер (акционеры) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2 % голосующих акций общества, вправе выдвинуть кандидатов в совет директоров (наблюдательный совет), число которых не может превышать количественного состава этого органа. Т.е. в этом случае не допускается указание в уставе акционерного общества количественного состава совета директоров (наблюдательного совета), например, как «не менее девяти членов».
Членом совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть только физическое лицо. Член совета директоров (наблюдательного совета) общества может не быть акционером общества.
Согласно закону к лицам, избираемым в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества, уставом общества или внутренним документом, утвержденным общим собранием акционеров, могут устанавливаться специальные требования.
При этом распространенной ошибкой в акционерных обществах является определение требований к лицам, избираемым в состав совета директров (наблюдательного совета) внутренним документом, который утверждается самим советом директоров (наблюдательным советом).
В некоторых компаниях управляющие, контролирующие акционеры используют возможность предъявления требований к кандидатам в члены совета директоров (наблюдательного совета) для того, чтобы исключить участие в составе совета директоров (наблюдательного совета) нежелательных для них лиц.
В случае, если в обществе действуют одновременно совет директоров (наблюдательный совет) и правление (коллегиальный исполнительный орган общества), то законом установлено, что члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более одной четвертой состава совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Требования к составу, порядок формирования и прекращения полномочий
Компетенция совета директоров
Порядок принятия решений
Председатель совета директоров
Иные вопросы деятельности совета директоров

Состав совета директоров: актуальные вопросы

Внимание, которое уделяется на законодательном и практическом уровнях составу совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества, обусловлено значимостью вопросов, входящих в его компетенцию. Состав совета должен быть сбалансирован таким образом, чтобы он мог решать поставленные задачи в интересах всех акционеров (участников) и общества в целом.

В настоящей статье рассматриваются последние изменения законодательства, направленные на повышение уровня защиты прав инвесторов, в том числе миноритарных акционеров, и касающиеся состава совета (изменения в закон «Об акционерных обществах» и новые требования к составу совета обществ, ценные бумаги которых допущены к листингу на фондовом рынке), а также отдельные практические проблемы.

Порядок избрания совета директоров

В соответствии с последними изменениями закона «Об акционерных обществах», вступившими в силу 17 марта 2004 г. 1 , в настоящее время при избрании членов совета во всех акционерных обществах обязательным является применение кумулятивного голосования 2 .

При кумулятивном голосовании число голосов, принадлежащих каждому акционеру, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет, и акционер вправе отдать полученные таким образом голоса за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами. Избранными в состав совета считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов 3 .

Такой способ голосования лучше защищает права миноритариев. Например, мелкие акционеры, имеющие в совокупности около 20% голосующих акций общества, могут избрать в совет по крайней мере одного члена из пяти. Если бы голосование проходило в обычном порядке, интересы этих акционеров в совете не были бы представлены, поскольку голосование за каждого кандидата одним и тем же незначительным количеством акций неизбежно привело бы к избранию кандидатов, поддерживаемых мажоритарными акционерами.

В настоящее время требование об избрании совета кумулятивным голосованием содержится также в новых правилах листинга ценных бумаг, утвержденных ФКЦБ России 4 .

Так, для включения ценных бумаг в котировальные списки «А» и «Б» на момент обращения с заявлением эмитентом должен быть сформирован совет, избираемый кумулятивным голосованием, либо эмитентом должно быть принято обязательство по соблюдению указанного требования по истечении года со дня включения ценных бумаг в котировальный лист 5 .

При этом правила листинга не предусматривают никаких различий для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, указанное требование применяется к любым эмитентам. Представляется, что необходимость применения кумулятивного голосования при избрании совета в обществах с ограниченной ответственностью может быть подвергнута сомнению — с учетом того, что кумулятивное голосование в данном случае нельзя использовать как способ защиты прав инвесторов, которые приобретают ценные бумаги эмитента на организованном рынке (владельцы облигаций не становятся участниками общества, они не избирают совет). Кроме того, законом вообще не предусмотрено формирование совета в качестве обязанности обществ с ограниченной ответственностью — вопросы его формирования и состава оставлены в основном на усмотрение самого общества.

Количественный состав совета директоров

В настоящее время законом установлен минимальный количественный состав совета: не менее 5 членов 6 . Кроме того, сохранились действовавшие ранее требования о численности cовета для различных категорий акционерных обществ в зависимости от количества акционеров 7 .

Как отмечается в Кодексе корпоративного поведения (далее — Кодекс), рекомендованном к применению акционерным обществам 8 , количественный состав совета должен обеспечивать возможность вести плодотворную, конструктивную дискуссию, принимать быстрые и взвешенные решения, а также организовывать эффективную деятельность комитетов.

Чрезмерно большая численность совета может «размыть» индивидуальную ответственность директоров или затруднить управление обществом, а недостаточная численность грозит совету снижением эффективности выполнения его функций. Таким образом, при определении количественного состава совета необходимо найти оптимальную численность в соответствии с принципом «разумной достаточности» и требованиями закона.

Совет институциональных инвесторов (США) выработал следующую формулу оптимальной величины совета: «Совет не должен быть ни слишком маленьким, чтобы сохранять независимость и экспертный потенциал, ни слишком большим, чтобы не утратить эффективности. В обычных ситуациях совет должен включать от 5 до 15 членов» 9 . На наш взгляд, аналогичный подход к вопросу о количественном составе совета заложен и в требованиях закона «Об акционерных обществах». Этот подход соблюдается и на практике: статистика свидетельствует, что средний размер совета в России составляет 9 человек 10 .

Читайте так же:  Как проверить свой патент на работу

Немецкий закон об акционерных обществах устанавливает, что наблюдательный совет состоит минимум из 3 членов. Большая численность может быть определена уставом общества, однако число должно быть в любом случае кратно 3 и не может превышать максимального значения, указанного в законе в зависимости от величины уставного капитала. Максимально возможно включить в совет (для компаний с уставным капиталом более 10 млн евро) 21 человека 11 .

На практике возникает вопрос о легитимности совета директоров, если в ходе голосования было избрано меньшее количество членов совета, чем предусмотрено уставом общества (например, при выставлении недостаточного количества кандидатур, удовлетворяющих соответствующим требованиям общества). Есть ли необходимость в данном случае проводить повторное голосование и переизбирать уже избранных членов? Может создаться видимость легитимности решений такого «урезанного» состава совета, если они были приняты с соблюдением установленного законом или уставом кворума: при необходимости единогласного одобрения какого-либо решения всеми членами совета будет достаточно получить одобрение такого решения всеми избранными членами.

Количество членов совета должно соответствовать уставу, однако последующее «доизбрание» недостающего члена приведет к существенному нарушению прав миноритариев: избрать своего кандидата на это место они не смогут, поскольку голосование будет проводиться только по одному кандидату и механизм защиты прав миноритарных акционеров в виде кумулятивного голосования в данном случае не будет применяться. Разумным выходом станет внесение в устав общества положения, предусматривающего, что совет считается избранным, только если избран его полный состав. В случае если избрание полного состава по объективным причинам невозможно, общее собрание может принять решение об уменьшении численного состава до приемлемой величины, однако не меньшей минимального размера, установленного законодательством.

Еще одна практическая проблема связана с уменьшением числа членов совета в процессе его деятельности. Если один или несколько членов совета акционерного общества подают заявление о добровольном выходе, в соответствии с п. 1 ст. 66 закона «Об акционерных обществах» их полномочия прекращаются в момент принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Следовательно, до принятия такого решения подавшие заявление о выходе члены совета считаются исполняющими свои обязанности, несмотря на фактическое прекращение деятельности в качестве членов совета. В такой ситуации совет директоров не может принимать решения, требующие единогласного одобрения.

Кодекс отмечает, что в практике российских обществ в состав совета, как правило, входят 3 категории директоров: исполнительные, неисполнительные и независимые.

В законе «Об акционерных обществах» понятие «выбывшие члены совета директоров», голоса которых можно не учитывать при принятии решений, используется, но не определяется. Президиум ВАС разъяснил, что «выбывшими являются члены совета директоров, полномочия которых прекращены досрочно решением общего собрания акционеров, и умершие» 12 . Таким образом, российское право не признает директоров, подавших заявление об отставке, выбывшими вплоть до принятия общим собранием решения о прекращении их полномочий. Возникает проблема: поскольку в соответствии с п. 1 ст. 76 закона «Об акционерных обществах» общее собрание акционеров вправе досрочно прекратить полномочия только всего состава совета, а не его отдельного члена, добровольный выход одного директора приводит к переизбранию всего состава.

Между тем корпоративное законодательство американских штатов связывает момент прекращения полномочий члена совета директоров не с моментом принятия соответствующего решения общим собранием, а с моментом уведомления, отправляемого таким лицом в письменной форме, в том числе в виде электронного послания 13 . Немецкому праву известен интересный институт заместителя члена Наблюдательного совета (Ersatzmitglied), который может избираться только одновременно с соответствующим членом Наблюдательного совета и в случае выбытия последнего замещает его до окончания срока полномочий 14 .

Таким образом, зарубежное законодательство предусматривает порядок, при котором члены совета могут досрочно оставить свой пост независимо от утверждения такой отставки обществом. Полагаем, что российское законодательство также должно различать досрочное прекращение полномочий члена совета по решению общего собрания и выбытие из числа членов совета по иным причинам, а также предусматривать последствия обоих случаев сокращения численности совета. Основания, по которым член совета считается выбывшим (добровольный выход, смерть, признание недееспособным или безвестно отсутствующим, другие случаи), в отсутствие на сегодняшний день нормативного регулирования целесообразно указывать в уставе или положении о совете директоров.

Другая практическая проблема, связанная с количественным составом совета, может возникнуть в случае, если устав общества определяет минимальную численность (например, не менее 7 членов), а при избрании совета два кандидата или более набрали одинаковое количество голосов, в связи с чем общее количество членов совета превышает минимальное значение. Считать ли в этом случае, что избрано 8 или 9 членов совета? Думается, что во избежание подобных ситуаций перед голосованием по кандидатурам общее собрание должно зафиксировать численный состав совета. Решить данную проблему поможет определение в уставе точного количества членов совета.

Субъектный состав совета директоров

В соответствии с п. 2 ст. 66 закона «Об акционерных обществах» членом совета может быть только физическое лицо. Указывается также, что член совета может не быть акционером общества. Закон ограничивает количество членов коллегиального исполнительного органа общества, которые могут одновременно быть членами совета: их численность не может превышать 1/4 состава совета.

Приведенные требования закона «Об акционерных обществах» существенно дополняются Кодексом. Предпосылкой эффективной работы совета согласно Кодексу является доверие акционеров к каждому из его членов. Для соблюдения этого условия члены совета должны обладать безупречной репутацией, а также знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений, обычно относящихся к компетенции совета, и эффективного осуществления функций совета определенного общества. Важно также отсутствие конфликта интересов, поэтому Кодекс не рекомендует избирать в совет лицо, являющееся участником, генеральным директором (управляющим), членом органа управления или работником юридического лица, конкурирующего с обществом.

Эти и другие требования следует закреплять в уставе или внутреннем документе общества, регулирующем деятельность совета. Положением о совете могут устанавливаться рекомендации об обязательном экономическом, юридическом и другом образовании членов совета.

Кодекс отмечает, что в практике российских обществ в состав совета, как правило, входят 3 категории директоров: исполнительные, неисполнительные и независимые. В соответствии с законодательством исполнительные директора — это члены правления, которые не могут составлять более 1/4 от числа членов совета. Неисполнительные директора в одних случаях являются представителями портфельных инвесторов, владеющих пакетами от 5 до 15% акций, в других — представителями крупных акционеров, которые, например, решили использовать их как доказательство соблюдения компанией рекомендаций зарубежных экспертов и организаций в области корпоративного управления. Независимость неисполнительного директора в целом относительна: он самостоятелен лишь по отношению к компании, в совет которой входит. Очевидно, что включение в состав совета лиц, не являющихся членами правления, не защитит интересы акционеров в достаточной степени. Эффективность осуществления функций совета требует включения в его состав полностью независимых директоров, что будет способствовать укреплению доверия инвесторов к обществу.

Требования к независимым директорам установлены ст. 83 закона «Об акционерных обществах» об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. В основном эти требования сводятся к необходимости отсутствия аффилированности между членом совета и обществом на момент принятия директором решения об одобрении сделки, а также в течение 1 года, предшествующего принятию решения.

В отличие от закона «Об акционерных обществах», Кодекс рекомендует предъявлять более высокие требования к независимым директорам. Так, независимыми директорами не рекомендуется признавать членов совета, которые являлись должностными лицами или работниками общества (в течение последних 3 лет), аффилированными лицами общества, а также аффилированными лицами таких аффилированных лиц, крупными контрагентами общества и представителями государства. Кодекс содержит и иные ограничения. При этом критерии, указанные в Кодексе, не должны рассматриваться как исчерпывающие.

Подход Кодекса состоит в том, что при выборе независимых директоров должны исключаться любые возможные основания для зависимости члена совета, которые могут возникнуть с учетом различных факторов и помешать директору выносить независимые суждения.

Кроме того, Кодекс устанавливает, что по истечении 7-летнего срока исполнения обязанностей члена совета независимый директор уже не может рассматриваться как независимый. Но и до истечения этого срока директор по ряду причин может перестать отвечать критериям независимого директора. Указывается также, что независимые директора могут реально влиять на решения, принимаемые советом, если они составляют не менее 1/4 его состава. В любом случае в уставе общества рекомендуется предусмотреть, чтобы в совете было не менее 3 независимых директоров.

В настоящее время положения Кодекса о независимых директорах приобретают особую актуальность в связи с принятием нового Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, которое в качестве одного из условий включения ценных бумаг в котировальные списки «А» и «Б» предусматривает наличие у эмитента соответственно не менее 3 или 1 независимых директоров, отвечающих требованиям Кодекса, которые повторяются в Положении. При этом нормы Положения сформулированы таким образом, что они распространяются на всех эмитентов, а не только на акционерные общества. Эмитенты должны либо соблюдать данные требования на момент подачи заявления о листинге, либо принять обязательство по соблюдению указанных требований по истечении года со дня включения ценных бумаг в котировальный лист 15 .

Представляется, что приведенные требования являются достаточно жесткими, прежде всего для обществ с ограниченной ответственностью и небольших открытых акционерных обществ, в которых лица, обладающие необходимыми знаниями для эффективного выполнения функций члена совета и при этом отвечающие всем критериям независимости, могут просто отсутствовать. Однако выводы о последствиях применения данной нормы, в том числе о том, не ограничит ли она существенным образом объем листинга ценных бумаг и окажет ли положительный эффект на уровень защиты прав инвесторов, можно будет сделать на основе практики, для формирования которой потребуется время. Возможно, что появление требований о наличии независимых директоров в условиях листинга, в дополнение к рекомендательным нормам Кодекса, приведет к большему распространению данного механизма совершенствования корпоративной структуры обществ, нацеленного на дополнительную защиту прав акционеров.

Читайте так же:  Мировой суд красногорского района свердловской области

В заключение хотелось бы отметить, что вопросы, рассмотренные в настоящей статье, не исчерпывают всей проблематики, связанной с составом совета. Например, актуальной остается тема персональной ответственности членов совета за осуществление действий, причинивших убытки обществу. Для решения этих и многих других проблем необходимо дальнейшее совершенствование корпоративного законодательства, в том числе с учетом практики, которая будет складываться при применении новых норм, описанных в настоящей статье.

Требования к составу совета директоров ооо

2.1. Состав совета директоров должен обеспечивать наиболее эффективное осуществление функций, возложенных на совет директоров.

2.1.1. Совет директоров должен пользоваться доверием акционеров, в противном случае он не сможет эффективно выполнять свои функции. Личностные качества члена совета директоров и его репутация не должны вызывать сомнений в том, что он будет действовать в интересах общества, поэтому на должность члена совета директоров рекомендуется выбирать лицо, имеющее безупречную репутацию. При этом совершение лицом преступления в сфере экономической деятельности или против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления, а также административного правонарушения, прежде всего в области предпринимательской деятельности, в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг, является одним из факторов, отрицательным образом влияющих на его репутацию.

2.1.2. Основанием сомневаться в том, что член совета директоров будет действовать в интересах общества, является наличие у него конфликта интересов. В частности, не рекомендуется избирать в совет директоров лицо, являющееся участником, генеральным директором (управляющим), членом органа управления или работником юридического лица, конкурирующего с обществом.

2.1.3. Для того чтобы совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности и вносил реальный вклад в управление обществом, члены совета директоров должны обладать знаниями, навыками и опытом, необходимыми для принятия решений, обычно относящихся к компетенции совета директоров, и требуемыми для эффективного осуществления функций совета директоров определенного общества. В этой связи в уставе общества рекомендуется закрепить конкретные требования к членам совета директоров, в том числе указанные в настоящей главе.

2.1.4. Численный состав совета директоров каждого общества зависит от множества разных факторов. Но, в первую очередь, при определении числа членов совета директоров обществу следует исходить из того, чтобы количество членов позволяло совету директоров наладить плодотворную, конструктивную дискуссию, принимать быстрые и взвешенные решения, а также организовать эффективную деятельность комитетов совета директоров.

2.2. В состав совета директоров рекомендуется включать независимых директоров.

2.2.1. В практике российских обществ в состав совета директоров, как правило, входят три категории директоров — исполнительные, неисполнительные и независимые директора.

В соответствии с законодательством исполнительные директора — это члены правления, которые не могут составлять более одной четвертой от числа членов совета директоров общества.

Вместе с тем, включение в состав совета директоров только лиц, не являющихся членами правления, не защитит интересы акционеров в достаточной степени. Эффективность осуществления функций совета директоров требует включения в состав совета директоров независимых директоров, то есть лиц, которые не только не являются членами правления, но и независимы от должностных лиц общества, их аффилированных лиц, крупных контрагентов общества, а также не находятся с обществом в иных отношениях, которые могут повлиять на независимость их суждений (критерии независимого директора подробно определены в пункте 2.2.2 настоящей главы).

2.2.2. Независимые директора призваны внести значительный вклад в обсуждение и принятие решений по таким вопросам, как выработка стратегии развития общества, оценка соответствия деятельности исполнительных органов избранной стратегии, разрешение корпоративных конфликтов с участием акционеров, а также по иным важным вопросам, решение которых может затронуть интересы акционеров. Таким образом, наличие в составе совета директоров общества независимых директоров позволяет сформировать объективное мнение совета директоров по обсуждаемым вопросам, что, в конечном счете, способствует укреплению доверия инвесторов к обществу.

При определении конкретных требований к независимому директору необходимо исходить из того, что такой директор должен быть способен выносить независимые суждения. Это предполагает отсутствие каких-либо обстоятельств, способных повлиять на формирование его мнения. В связи с этим независимыми директорами рекомендуется признавать членов совета директоров:

(1) не являвшихся в течение последних 3 лет и не являющихся должностными лицами (управляющим) или работниками общества, а также должностными лицами или работниками управляющей организации общества;

(2) не являющихся должностным лицом другого общества, в котором любое из должностных лиц общества является членом комитета совета директоров по кадрам и вознаграждениям;

(3) не являющихся аффилированными лицами должностного лица (управляющего) общества (должностного лица управляющей организации общества);

(4) не являющихся аффилированными лицами общества, а также аффилированными лицами таких аффилированных лиц;

(5) не являющихся сторонами по обязательствам с обществом, в соответствии с условиями которых они могут приобрести имущество (получить денежные средства), стоимость которого составляет 10 и более процентов совокупного годового дохода указанных лиц, кроме получения вознаграждения за участие в деятельности совета директоров;

(6) не являющихся крупным контрагентом общества (таким контрагентом, совокупный объем сделок общества с которым в течение года составляет 10 и более процентов балансовой стоимости активов общества);

(7) не являющихся представителями государства.

Независимый директор по истечении 7-летнего срока исполнения обязанностей члена совета директоров общества не может рассматриваться как независимый.

2.2.3. Чтобы независимые директора могли реально влиять на решения, принимаемые советом директоров, и им была бы обеспечена возможность формирования широкого спектра мнений по обсуждаемым вопросам, они должны составлять не менее одной четверти состава совета директоров. В любом случае, в уставе общества рекомендуется предусмотреть, чтобы в совете директоров было не менее 3 независимых директоров.

2.2.4. Независимый директор должен воздерживаться от совершения действий, в результате которых он может перестать быть независимым. Если после избрания в совет директоров происходят изменения или возникают обстоятельства, в результате которых независимый директор перестает быть таковым, этот директор обязан подать заявление в совет директоров с изложением этих изменений и обстоятельств. В данном случае, а также в случае, когда совету директоров станет иным образом известно об указанных изменениях или обстоятельствах, совет директоров обязан проинформировать об этом акционеров, а при необходимости может созвать внеочередное общее собрание акционеров для избрания нового состава совета директоров. Порядок и основания для избрания нового состава совета директоров рекомендуется отразить в уставе общества.

2.2.5. Сведения о независимых директорах рекомендуется раскрывать в годовом отчете общества.

2.3. Рекомендуется избирать членов совета директоров посредством прозрачной процедуры, учитывающей разнообразие мнений акционеров, обеспечивающей соответствие состава совета директоров требованиям законодательства и позволяющей избирать независимых директоров.

2.3.1. Совет директоров подотчетен акционерам и должен пользоваться их доверием, поэтому акционеры должны иметь возможность получить полный объем информации о кандидатах в члены совета директоров. В частности, акционерам рекомендуется предоставить информацию о лице (группе лиц), выдвинувших данную кандидатуру, возрасте, образовании кандидата, сведения о занимаемых им за последние 5 лет должностях, должности, занимаемой на момент выдвижения, о характере его отношений с обществом, о членстве в советах директоров или занятии должностей в других юридических лицах, а также о выдвижении в члены советов директоров или для избрания (назначения) на должность в других юридических лицах, сведения об отношениях с аффилированными лицами и крупными контрагентами общества, а также иную информацию, связанную с имущественным положением кандидата или способную оказать влияние на исполнение им обязанностей члена совета директоров.

В этой связи обществу, исходя из требований, предъявляемых к членам совета директоров, рекомендуется определить в уставе общества перечень тех сведений о кандидате, которые должны предоставляться акционерам. При этом лицам, выдвигающим кандидатов, рекомендуется раскрывать акционерам информацию об отказе кандидата предоставить все или часть таких сведений. Обществу рекомендуется разработать перечень информации, подлежащей раскрытию членами совета директоров после их избрания, в том числе информации, позволяющей установить аффилированность члена совета директоров с акционерами или с контрагентами общества, а также с их аффилированными лицами. Такая информация должна раскрываться в форме личного заявления избранного члена совета директоров.

2.3.2. При избрании членов совета директоров должны быть учтены мнения всех акционеров, в том числе владеющих небольшим пакетом акций. Этой цели можно достичь только в случае избрания членов совета директоров кумулятивным голосованием, что и рекомендуется закрепить в уставе независимо от того, содержит ли подобное требование законодательство для конкретного общества.

Избрание членов совета директоров кумулятивным голосованием является важной гарантией защиты прав миноритарных акционеров. Обществу следует разработать для акционеров понятные и простые инструкции и процедуры реализации их права избирать совет директоров кумулятивным голосованием.

2.3.3. В законодательстве содержатся ограничения на участие в совете директоров генерального директора и членов правления общества. Однако законодательство не устанавливает процедуры, обеспечивающей соблюдение этих ограничений при избрании членов совета директоров. Отсутствует также процедура, позволяющая обеспечить включение в состав совета директоров необходимого количества независимых директоров. В результате может быть избран состав совета директоров, не отвечающий требованиям законодательства или рекомендациям настоящего Кодекса. Поэтому обществу в его внутренних документах рекомендуется предусмотреть меры, которые должны быть предприняты для выполнения требований законодательства. В частности, целесообразно предусмотреть, чтобы до начала выдвижения кандидатов в члены совета директоров акционеры были проинформированы о требованиях законодательства к составу совета директоров и о последствиях их несоблюдения. Помимо этого, в списке кандидатов в члены совета директоров относительно каждого кандидата рекомендуется указать, является ли он генеральным директором, членом правления, должностным лицом или работником общества, а также отвечает ли требованиям, предъявляемым к независимым директорам.

Если число кандидатов в члены совета директоров, на которых распространяется ограничение, превышает количество, установленное законодательством или рекомендациями настоящего Кодекса, совету директоров совместно с исполнительными органами общества рекомендуется определить, какая кандидатура является лучшей с точки зрения возможности выполнения обязанностей члена совета директоров и кто из кандидатов пользуется наибольшим доверием акционеров. При этом предпочтение рекомендуется отдавалось независимым директорам. Остальным кандидатам желательно снять свои кандидатуры, а если этого не произойдет, совету директоров в процессе подготовки и проведения общего собрания следует довести до акционеров свои рекомендации по голосованию.