Перевод рисков договор

На главную страницу

Правовые риски договора перевода долга.

При кажущейся на первый взгляд простоте перевода долга сторонам, нужно соблюсти ряд условий, чтобы избежать наступления тех или иных юридических рисков.

Возможные юридические риски для кредитора.
Перевод долга зачастую используется стороной-должни ком для недобросовестно го (но при этом, юридически безупречного со стороны должника) ухода от выплаты долга по обязательству. Схема проста: первоначальный должник и новый должник договариваются между собой и подписывают «формальный» договор о переводе долга, после этого берется согласие кредитора на перевод долга, одним из способов, который описывается в настоящей статье. После этого первоначальный должник быстро ликвидируется или просто выводит свои активы, а новый должник через некоторое время добивается признания договора о переводе долга незаключенным, в результате чего кредитор уже не может требовать долг с этого нового должника, а первоначального должника уже нет (либо взять с первоначального должника уже нечего).

Возможные юридические риски для первоначального должника.
Если в договоре о переводе долга будут отсутствовать существенные его условия, то такой договор о переводе долга будет считаться незаключенным, а значит, суд может взыскать с первоначального должника всю задолженность (договор не считается заключенным из-за отсутствия в нем существенных условий – ст. 393 ГК РК).
Необходимо также отметить возможные юридические риски для нового должника. Основываясь на нечетко и некорректно составленных с юридической точки зрения условиях договора о переводе долга, новый должник может считать, что сумма переводимого на него долгового обязательства меньше, чем есть на самом деле. Весьма неприятным сюрпризом может стать ситуация, когда в договоре о переводе долга указана лишь сумма основного долга, а на деле к этой сумме добавляется какая-либо неустойка (даже если в договоре о переводе долга она не значится вообще).

Важно: сторонам нужно конкретизироват ь то обстоятельство, из которого возник долг, т.е. необходимо указать все сведения о сделке (ее предмет, реквизиты договора и др.) на основании которой возник переводимый долг.

Новый должник, при отсутствии иного указания в договоре, обязан исполнить обязательство в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода долга, т.е. должен уплатить кредитору все санкции, предусмотренные основным договором, если возникнут соответствующие основания. Это значит, что новый должник принимает на себя долг первоначального должника в том объеме, в котором этот долг лежал на первоначальном должнике, включая уплату процентов, неустойки и других санкций.

Таким образом, поскольку законодательств о не содержит запрета на самостоятельное указание сторонами объема переводимого долга Договором может быть предусмотрен перевод:
— Части основного долга
— Только основного долга
— Процентов, неустойки или штрафов без перевода основного долга.

Требования к форме договора перевода долга установлены законом (п. 3 ст. 348, п.п. 1, 2 ст. 346 ГК РК) и зависят от первоначального обязательства, по которому возник долг. Если перевод долга основан на сделке, совершенной в простой письменной форме, он оформляется в соответствующей форме, а если на сделке, требующей государственной регистрации – подлежит государственной регистрации.

Существенное условие о предмете договора считается также несогласованным , когда в нем нет конкретной суммы переводимого долга; если долг основан на длящихся отношениях (задолженность по арендной плате), то в договоре о переводе долга нужно указать не только размер, но и период, за который образовалась задолженность.

Без согласия кредитора договор по переводу долга недействителен как противоречащий закону, т.к. наличие такого согласия обязательно (п. 1 ст. 348 ГКРК).

Согласие также должно отвечать критериям действительност и, то есть оно должно быть дано добровольно, без порочащих элементов (обмана, заблуждения и т.д.), а также выражено компетентным лицом. Поскольку законодательств ом не установлены требования к форме согласия кредитора, как правило, на практике данное согласие оформляется:
— заключением трехстороннего договора о переводе долга;
— кредитор проставляет штамп (визу) «согласовано» на экземплярах договора о переводе долга и удостоверяет штамп (визу) своей подписью и, при необходимости, печатью;
— кредитор предоставляет документ, прямо указывающий на его согласие (письмо, заявление).

Как составляется договор перевода долга согласно ГК РФ (образец)?

Заключение договора перевода долга — это весьма проблематичная процедура, которая потребует от заемщика немало времени. Дело в том, что перед официальным оформлением такой сделки потребуется получить согласие каждой стороны договора.

Перевод долга между юридическими лицами и гражданами

Перевод долговых обязательств по договору кредитования – процедура щепетильная, и зачастую ее исход имеет жизненно важное значение для должника. Результаты поискового запроса «перевод долга ГК РФ» ежедневно изучаются тысячами заемщиков, желающих перевести свои долговые обязательства на другого человека.

Получение согласия от потенциального нового заемщика

Согласно п. 1 ст. 391 ГК РФ, перед тем как составить договор перевода долга, действующему заемщику потребуется уладить этот вопрос с новым заемщиком, поскольку сделка не может быть совершена без его согласия.

Согласие гражданина, в отношении которого будет происходить перевод долга, может быть получено действующим должником в устной форме.

Перед заключением договора перевода долга действующий должник по кредитному договору должен познакомить потенциального нового заемщика со всеми вопросами, связанными с действующим договором, заключенным с банковской организацией.

Новый заемщик, в отношении которого осуществляется перевод имущественного долга, должен иметь представление обо всех условиях договора кредитования и требованиях банка, которые предъявляются к заемщику.

Банк вправе изменить требования, предъявляемые к новому заемщику, для снижения своих рисков. Ему следует полностью подтвердить платежеспособность потенциального нового заемщика по передаваемому кредитному обязательству.

Получение согласия от банковской организации

Как указано в ч. 2 ст. 391 ГК РФ, договор перевода долга является ничтожной, если кредитор не дал своего согласия на ее совершение. В отличие от согласия потенциального нового заемщика, согласие банка-кредитора должно быть оформлено в виде письменного документа.

Таким образом, если кредитор оформит предварительное согласие на заключение договора перевода долга, то сделка будет считаться состоявшейся с момента получения кредитором уведомления, в котором содержатся сведения о переводе долга и указываются реквизиты соответствующего договора, который был заключен между прежним и новым заемщиком.

Содержание согласия банковской организации

Согласие банка на сделку по переводу кредитных обязательств на другого заемщика должно содержать такие немаловажные пункты, как:

  • Наименование документа.
  • Наименование договора кредитования, в отношении которого дается согласие.
  • Реквизиты кредитного договора.
  • Наименование кредитора и заемщика.
  • Согласие на перевод долга.
  • Перечень обязанностей должника.
  • Количество экземпляров составленного документа.
  • Печать и подпись кредитора.

Обычно письменное согласие кредитной организации оформляется в 3 экземплярах. Каждый из них направляется в адрес сторон сделки. Документ получают настоящий должник и потенциальный новый заемщик.

Позиция банков по вопросу перевода долга

Большинство кредитных организаций вынуждено дать согласие на заявление должника о переводе долга. Дело в том, что банки учитывают сложное материальное положение заемщика и понимают, что риск убытков в виде невозврата кредита велик.

Чтобы избежать дополнительных расходов, связанных с истребованием долга по кредитному договору в суде, банковские организации дают свое согласие на перевод долга в отношении третьего лица. При этом они выдвигают к кандидату в заемщики многочисленные требования.

Получение согласия от поручителя по договору кредитования

Если по условиям кредитного договора к сделке был привлечен поручитель, обеспечивающий исполнение обязательства со стороны заемщика, то его также следует ознакомить с фактом заключения договора о переводе долга на новое лицо. Чтобы сделка состоялась, поручитель должен дать на нее свое согласие.

Если поручитель подтвердит, что согласен на перевод долга, то он станет поручителем, обеспечивающим исполнение обязательства со стороны нового заемщика, получившего такую обязанность после заключения договора перевода долга.

Если поручитель согласен на перевод долга, он оформляет свое согласие в виде письменного документа, который впоследствии прилагается к договору о переводе кредитного обязательства в отношении третьего лица.

В том случае, если лицо, выступающее в договоре кредитования в качестве поручителя, отказывается дать свое согласие на обеспечение обязательства нового должника, то с переводом долга на другое лицо поручительство будет прекращено. Данное правило регламентировано законодателем в ч. 2 ст. 367 ГК РФ.

Соглашение о переводе долга (трехсторонний образец)

Договор перевода долга между юридическими лицами (образец) и гражданами потребуется сторонам, участвующим в сделке, чтобы правильно зафиксировать все основные условия соглашения и сократить время, потраченное на составление этого документа.

Содержание договора перевода долга

Соглашение о переводе долга должно включать вопросы, касающиеся:

  • Наименования документа.
  • Даты составления документа.
  • Номера соглашения.
  • Места составления бумаги.
  • Наименования сторон договора.
  • Реквизитов документов, удостоверяющих личность сторон договора.
  • Реквизитов доверенностей представителей сторон соглашения.
  • Предмета соглашения.
  • Реквизитов договора займа.
  • Суммы кредита.
  • Размера процентов и штрафных санкций, начисленных по основному договору кредитования.
  • Даты получения согласия кредитора на осуществление сделки. Данный пункт должен содержать ссылку на приложение к договору, в котором содержится оригинальный экземпляр согласия кредитной организации на осуществление сделки по переводу долга с заемщика на третье лицо.
  • Даты получения согласия нового заемщика на осуществление сделки по переводу на него долга прежнего должника.
  • Даты получения согласия поручителя по действующему кредитному договору на осуществление сделки. Данный пункт должен содержать ссылку на приложение к договору, в котором содержится оригинальный экземпляр согласия, данного поручителем на осуществление сделки по переводу долга с прежнего заемщика на третье лицо.
  • Срока действия соглашения сторон.
  • Даты вступления в силу договора.
  • Прав и обязанностей участников соглашения.
  • Сведений о переданных сторонам договора правоустанавливающих документах по заемному обязательству.
  • Порядка расчета нового заемщика с кредитной организацией. В данном пункте стороны рассматривают объемы и размеры платежей, фиксируемые в графике оплаты долга по кредитному соглашению. Также участники договора могут уточнить вопросы, касающиеся валюты, в которой новый должник будет исполнять обязательство по займу.
  • Ответственности сторон в случае неисполнения или нарушения условий соглашения о переводе долга. В данном разделе участники договора могут предусмотреть вопросы о выплате неустойки или возмещении ущерба, нанесенного в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения установленных для сторон обязательств. Возможно внесение условий о выплате новым заемщиком пени при просрочке платежа.
  • Оснований и порядка расторжения заключенного договора; прав на односторонний отказ от исполнения обязательств по сделке.
  • Порядка разрешения споров, возникающих в процессе реализации договора. Стороны могут указать условия досудебного и судебного урегулирования спорных вопросов по соглашению, перечислить основания для отправления претензионных писем и максимально возможный срок их рассмотрения.
  • Вопросов ответственности сторон в случае наступления форс-мажорных обстоятельств.
  • Иных условий, которые могут оговаривать отсутствие у сторон каких-либо устных договоренностей, и условий недействительности соглашения.
  • Списка приложенных к договору перевода долга документов. Обычно в перечень документов, прилагаемых к соглашению о переводе долга, входят:
    • Согласие кредитора,
    • Согласие поручителя. Акт приема-передачи правоустанавливающих документов по кредитному договору,
    • Составленный кредитором график оплаты суммы долга по договору займа.
  • Адресов сторон соглашения.
  • Банковских реквизитов участников договора.
  • Подписей сторон договора.
  • Договор о переводе долга (трехсторонний образец или типовую форму можно найти в интернете на сайтах, предлагающих стандартные бланки различных документов) следует использовать в качестве примера.
Читайте так же:  Договор на поставку кондиционера

Какие документы необходимы для заключения договора?

Настоящему заемщику, который планирует передать свое обязательство третьему лицу, необходимо будет предоставить потенциальному новому должнику перечень документации, которая потребуется ему в банке.

Обычно кредитные организации запрашивают у потенциальных новых заемщиков документацию, которая удостоверяет их личность и подтверждает высокую платежеспособность будущего заемщика.

Перечень бумаг зависит от вида кредитного обязательства, которое будет переведено по соответствующему договору перевода долга.

Среди основных документов, которые требуется предоставить в банк, следует отметить:

  • Заявление на перевод долга.
  • Паспорт.
  • Документы о регистрации.
  • Водительские права.
  • Заграничный паспорт.
  • Военный билет.
  • Экземпляр кредитного договора.
  • Согласие поручителя на совершение сделки по передаче обязательств.
  • Трудовая книжка.
  • Справка 2-НДФЛ.
  • Справка об отсутствии судимости.
  • Справка от нарколога.
  • Бумаги о семейном положении.
  • Документ о наличии иждивенцев.
  • Справка о наличии обязательств по выплате алиментов.
  • Правоустанавливающие документы на объекты собственности.
  • Документ о наличии счетов в банке, выступающем в роли кредитора.

После того как потенциальный должник соберет все необходимые бумаги, он должен вместе с настоящим заемщиком совершить визит к кредитору.

Если потенциальный заемщик не имеет в кредитной организации, осуществившей выдачу кредитных средств, открытых счетов, то банк может обязать его открыть такие счета.

Заключение договора перевода долга

Перевод долга (образец соглашения) по своей форме должен соответствовать оформлению сделки по уступке требований, которая регламентирована в ст. 389 ГК РФ.

Гражданское законодательство говорит о том, что такая сделка совершается в одной из предложенных форм:

  • Простой письменный договор.
  • Соглашение, которое подтверждено посредством нотариального удостоверения.

Согласно п. 2 ст. 389 ГК РФ, если договор требует государственной регистрации, то он проходит через процедуру постановки на государственный учет в соответствии с установленным порядком.

Подписание соглашения

Полностью заполненное и удостоверенное в соответствии с законными требованиями соглашение должно быть завизировано каждой из сторон сделки.

Поскольку договор перевода долга — это трехсторонняя сделка, то бумага должна содержать личные подписи каждого участника соглашения. Банковская организация скрепляет соглашение оттиском печати.

Таким образом, заемщик, который не может исполнять обязательство по договору займа, имеет право на перевод долга в отношении другого лица. Перед тем как заключить трехстороннее соглашение о переводе долга, он должен получить согласие нового заемщика, поручителя и кредитора.

Ущербность одной схемы налоговой оптимизации НДФЛ и взносов

Перевод сотрудников ООО на ИП: риски, судебная практика, альтернативы

Я уже говорил об этом в своих статьях и теперь появился еще один повод вспомнить мой главный тезис. Времена документальной налоговой оптимизации прошли безвозвратно. На этот раз поводом стало решение Верховного Суда по делу №А58-547/2016, отказавшего налогоплательщику в пересмотре его дела и поддержавшего решения всех трех инстанций.

Предметом разбирательства стала одна из самых распространенных схем налоговой оптимизации. Работодатель, чтобы сэкономить на зарплатных налогах и сборах зарегистрировал всех своих сотрудников, кроме директора в качестве индивидуальных предпринимателей. Судя по материалам дела, реинжиниринг бизнес-процессов налогоплательщик делать не стал, полагаясь на качество документальной стороны своей налоговой схемы. Его основными аргументами в суде стали отсутствие документооборота, предусмотренного ТК РФ (трудовые договоры, трудовые книжки, приказы, больничные, табели учета рабочего времени и т. д.) и отсутствие в договорах между налогоплательщиком и ИП существенных условий трудового договора, предусмотренных ст. 57 ТК РФ.

ИФНС “размотала” бизнес-процессы компании и представила в материалы дела результаты опросов и осмотров, свидетельствующих что:

1. оплата за оказанные услуги происходила регулярно, в одни и те же даты каждого месяца, размер оплаты в течение года не менялся или менялся незначительно, от результата выполнения услуг не зависел;

2. фактически все услуги исполнялись индивидуальными предпринимателями в часы работы компании: ежедневно кроме воскресенья с 9-00 до 18-00, с перерывом на обед с 13-00 до 14-00;

3. все рабочие места индивидуальных предпринимателей оборудованы работодателем за свой счет и работники используют это имущество безвозмездно;

4. отчетность всех индивидуальных предпринимателей сдавалась представителем налогоплательщика;

5. некоторые работники на допросах показали, что инициатором регистрации их в качестве ИП выступал работодатель, часть из них не смогли пояснить вид и суть своей предпринимательской деятельности, других клиентов никто из них не имел, поиском не занимался, прекратившие сотрудничество с компанией сотрудники сразу же закрывали свое ИП.

Суды всех инстанций встали на сторону налогового органа, отметив, что налоговые обязательства вытекают не из названия договора, а из фактической сути правоотношений. Когда человек не может пояснить суть предпринимательской деятельности, желание заняться которой побудило его зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, то о каких гражданско-правовых отношениях можно говорить?

Значит ли это что налоговая схема с переводом сотрудников в ИП перестала быть рабочей? Конечно, нет. Это означает лишь то, что тщательная подготовка документов для налоговой схемы ничем не поможет, если документооборот не подтверждается реальными бизнес-процессами. Следовательно, налоговая выгода, вытекающая из такого документооборота, будет признана в суде незаконной. Документооборот не должен маскировать реальные операции, а должен дополнять и подтверждать их.

Пример: бизнес такси. Самая распространенная схема работы водителей: “делай что хочешь, но дневной план сдай”. Даже при наличии некоторых ограничивающих факторов (вежливость, чистота салона и автомобиля) водитель, фактически ведет самостоятельную деятельность и размер дохода зависит от него самого. В этом случае грамотное оформление документов сделает миссию налогового органа по наполнению бюджета невыполнимой.

Но не в любом бизнесе как в такси бизнес-процессы подогнаны для схем налоговой оптимизации. Обычно бизнес конфигурируется исходя из экономической эффективности. Поэтому алгоритм должен быть такой:

1. аудит бизнес-процессов компании;

2. подбор наиболее подходящих инструментов налоговой оптимизации;

3. реинжиниринг бизнес-процессов (для синхронизации с выбранными инструментами);

4. соответствие волеизъявления истинной воли участников бизнес-процессов;

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данной или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или напишите на адрес [email protected]

Кирилл Соппа, партнер. Пишу статьи, ищу интересную информацию и предлагаю способы ее практического использования. Верю, что благодаря качественной юридической аналитике клиенты приходят к юридической фирме, а не наоборот. Согласны? Тогда давайте дружить на Facebook.

Если вам понравился этот материал или какие-либо наши иные, то порекомендуйте их вашим коллегам, знакомым, друзьям или деловым партнерам.

Иные интересные материалы по вопросам, связанным с налогами:

Продажа квартиры за безналичный расчет

Вопрос такой — Я продаю квартиру, покупатели хотят оплатить за квартиру безналично, по схеме — подписываем находясь в Сбере договор купли продажи, они переводят деньги на мой счет, далее едем в МФЦ и подаем на регистрацию сделки.

Правильно я понимаю, что в таком случае есть риск для меня — теоретическая возможность у покупателя отозвать свой перевод в Сбере в течении суток? Как можно обезопасить себя от этого?

Участник программы «‎Работаю честно»

Данная схема несет риск для обоих сторон, воспользуйтесь аккредитивной формой расчетов, либо банковской ячейкой.

Получается, что один что другой способ — это удлиняет сроки получения денег для меня, плюс я продаю квартиру в другом регионе, сейчас там не живу, и приезжаю специально на сделку, оба варианта предполагают еще один мой приезд для получения денег. Вы какие то еще риски видите для меня, кроме озвученного? Спасибо.

Читайте так же:  Контрольные полномочия счетной палаты рф распространяются

Участник программы «‎Работаю честно»

Павел, у Вас самый большой риск остаться без денег и без квартиры одновременно. Все остальные не соизмеримы.

Участник программы «‎Работаю честно»

Я бы сказал, что риск в таком случае у продавца. Если перевод осуществлен и деньги на вашем счету, он никак не сможет отозвать свой платеж, кроме как через суд потребовать возврат денег. А Вы можете в одностороннем порядке отменить регистрацию, получив деньги за не проданный объект. Думаю, вы не так поняли продавца, имелся ввиду перевод на аккредитивный счет, откуда деньги поступят продавцу только после регистрации договора купли-продажи в Росреестре. Это самый безопасный вариант расчета.

Участник программы «‎Работаю честно»

Ошибся, читать покупателя в первом предложении.

Армен, речь идет именно про перевод, как я написал в посте, в регионе в той или иной форме это принято. Вы имеете ввиду, что у Покупателя основной риск — оплата до регистрации?

Участник программы «‎Работаю честно»

Конечно риск у покупателя. Вам фактически дают предоплату, полагаясь на Вашу порядочность. Ведь переход права собственности на квартиру считается с момента госрегистрации договора, а не его подписания.

Я проводил сделку перед НГ, продавец и покупатель умудрились ввести сотрудника банка в заблуждение, сотрудник банка деньги покупателя чуть не положил продавцу на счет. Хотя разговор был как раз о аккредитивной форме расчетов. Я думаю вы понимаете о том каким это может быть риском ? Я тогда взял ситуацию в свои руки и все уладил. Но суть остается такова, что Вам стоит обратится к риэлтору, что бы он провел данную сделку. Заплатите 50 тысяч за сопровождение.

Участник программы «‎Работаю честно»

Хватит изобретать велосипед, всё придумано до вас, используйте банковскую ячейку или аккредитив.

НУ,банковская ячейка — это тоже палка о двух концах. В Вашей ситуации оптимальнее провести расчеты через аккредитив. Благо он сейчас резко подешевел(2000 рублей всего).Главное — чтобы ваши счета были в одном отделении банка и условия раскрытия были прописаны правильно.НУ и ДКП составлен с оговоркой на аккредитив.

Участник программы «‎Работаю честно»

Добрый день, Павел. Действительно Вы рассмотрели очень рискованный способ взаиморасчётов. По сути в нём можно опираться на добросовестность покупателя. Вы можете подписать ДКП и он будет считаться заключенным. Как написала Галина — ещё зависит какие условия Вы в нём пропишите о том, когда этот ДКП будет считаться исполненным. Самые безопасные способы взаиморасчётов — ячейка или аккредитив. При аккредитиве в принципе можно сделать так, чтобы Вам не пришлось потом приезжать, деньги будут перечислены на тот, счёт, который Вы укажете. Но, как Вы собираетесь передавать квартиру и подписывать акт приёма-передачи? Если до регистрации то тоже есть риски, например, если покупатель сожжёт квартиру. В общем много нюансов.

Участник программы «‎Работаю честно»

Если сделка происходит в другом регионе, то нужно посмотреть практику именно там. Уточнить в местных агентствах как именно у них практикуют передачу денег за проданный объект.

Уточнил этот момент, в регионе принято передавать наличные за квартиру в момент подписания ДКП и перед регистрацией договора в Реестре. Покупатель не хочет снимать наличные и предлагает ту схему о которой я написал.

Участник программы «‎Работаю честно»

Есть вариант с сертификатом сбербанка, схем и вариантов много.
У меня к вам только один вопрос неужели вы готовы рисковать деньгами полученными за квартиру, лишь бы не тратить 1 день! На поездку туда ещё раз?
Может я не понимаю что-то, и вы в день по две таких квартиры зарабатываете?

Много нюансов, у меня на март запланирована длительная командировка, то есть съездить и получить, например, аккредитив, достаточно не просто, это точно будет не один день. Если есть большие риски, то конечно придется что то придумывать со второй поездкой, если не большие, то лучше сразу сделать сделку и получить деньги.

Павел, если в отделении Сбербанка перевод денежных средств от продавца на ваш счет могут провести одномоментно (т.е. сразу зачислить всю сумму на ваш счет) и сразу же выдать вам выписку с вашего счета о том, что вся сумма поступила на счет, то такой вариант для вас самый удобный и безопасный. Отменить этот перевод покупатель не сможет. Если же для зачисления денег на ваш счет нужно какое-то время (1-2 дня), то рассмотрите с покупателем следующий вариант: покупатель при вас снимает всю сумму денежных средств в отделении и тут же кладет их на ваш счет. В этом случае зачисление денег должно сразу произойти на ваш счет.

Оформление перевода долга. Как минимизировать риск признания договора незаключенным

В этой статье:Заключен ли договор, если указана только сумма долгаВозможен ли перевод задолженности только по неустойкеКак оформить согласие кредитора на перевод долга

Перевод долга представляет собой замену должника в обязательстве, которое при этом не меняется. При кажущейся простоте сторонам нужно соблюсти ряд условий, чтобы избежать риска признания договора незаключенным или недействительным, а также спорных ситуаций при его исполнении. Правильно составленный договор важен как для первоначального должника (суд может взыскать задолженность с него, если договор не считается заключенным из-за отсутствия в нем существенных условий), так и для нового должника (основываясь на формулировках договора, он может полагать, что сумма переводимого на него долга ниже, чем на самом деле). Кредитору тоже важно правильно оценить положения договора: перевод долга нередко используется для недобросовестного ухода от долгов. Суть в том, что новый должник добивается признания договора о переводе долга незаключенным и кредитор уже не может требовать долг с него. А прежний кредитор за это время ликвидируется или просто выводит активы.

Обязательные условия договора о переводе долга

Законодательство не содержит исчерпывающих правил об условиях договора перевода долга, ему посвящено всего две статьи (ст. 391, 392 ГК РФ). На практике к отношениям о переводе долга по аналогии применяют некоторые положения, касающиеся уступки права требования.

Предмет договора. Предметом соглашения о переводе долга является замена должника в обязательстве. Следовательно, сторонам нужно конкретизировать то обязательство, из которого возник долг – это существенное условие договора о переводе долга. Довольно распространена ситуация, когда договор содержит только сумму переводимого долга, однако этого недостаточно для признания предмета согласованным и, следовательно, договора – заключенным (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.10.10 по делу № А71-3427/2010, Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 21.09.04 по делу № А29-7803/2003-1э). Необходимо указать все сведения о сделке, на основании которой возник переводимый долг (ее предмет, реквизиты договора или иного документа).

Объем передаваемой задолженности. Встречаются и обратные ситуации: когда в соглашении о переводе долга есть ссылка на конкретный договор, на основании которого возник переводимый долг, но нет конкретной суммы этого долга. В такой ситуации существенное условие о предмете договора тоже считается несогласованным (определение Высшего арбитражного суда РФ от 29.12.10 № ВАС-17655/10). Причем если долг основан на длящихся отношениях (например, представляет собой задолженность по арендной плате), то в договоре о переводе долга нужно указать не только размер, но и конкретный период, за который образовалась переводимая задолженность.

Объем долга предполагает не только его размер (сумму), но и состав (основное обязательство, штрафы, неустойки). По смыслу статей 391 и 392 Гражданского кодекса новый должник принимает на себя долг в том объеме, в котором он лежал на первоначальном должнике, включая неустойку, проценты и другие санкции (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 12.05.10 по делу № А60-41720/2009-С5). Следовательно, с нового должника можно взыскать санкции, даже если в соглашении о переводе долга была упомянута только сумма основного долга. Эта ситуация может стать неприятным сюрпризом для нового должника. Поэтому, если стороны не планируют перевод долга по санкциям вместе с основным долгом, лучше прямо указать в соглашении, что имущественные санкции не подлежат передаче.

Согласие кредитора. Без согласия кредитора сделка по переводу долга недействительна как противоречащая закону (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 31.07.07 по делу № А72-7511/06). При этом важно учитывать, что личность должника имеет большое значение для кредитора, значит, и согласие он должен дать в отношении конкретного лица. Именно поэтому в большинстве случаев общую фразу в договоре, из которого возникло первоначальное обязательство, о согласии кредитора на перевод долга в отношении неопределенного круга лиц суды не расценивают как его согласие на перевод долга конкретному должнику (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 29.08.07 по делу № А60-42309/2005-С11).

Кроме того, согласие кредитора на перевод долга должно быть прямым и безусловным (то есть не зависящим от наступления какого-либо обстоятельства), так как в противном случае суд может признать это согласие ненадлежащим и признать замену должника несостоявшейся (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 09.08.04 по делу А76-20293/03-15-373).

Оформление перевода долга

Требования к форме договора перевода долга установлены законом и зависят от первоначального обязательства, по которому возник долг. Если перевод долга основан на сделке, совершенной в простой письменной форме, он оформляется в соответствующей форме, а если на сделке, требующей госрегистрации – подлежит госрегистрации (п. 1, 2 ст. 389, п. 2 ст. 391 ГК РФ). Чаще всего перевод долга оформляется договором: трехсторонним (между кредитором, первоначальным и новым должниками) или двухстороним (между первоначальным и новым должниками). В отношении формы согласия кредитора законодательство не содержит четких правил. Если кредитор выступает стороной соглашения о переводе долга, его согласие включается непосредственно в текст договора (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 13.04.05 по делу № КГ-А40/1690-05). Если кредитор не является стороной соглашения, возможны несколько способов оформления его согласия.

Читайте так же:  Заявление в налоговую на социальный вычет на лечение образец

Формы согласия кредитора. Во-первых, кредитор может выразить свое согласие путем проставления непосредственно на договоре между прежним и новым должниками слова «согласовано», подписи и печати (постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского округа от 17.02.05 по делу № Ф04-308/2005(8413-А75-8), Северо-Западного округа от 26.01.05 по делу № А56-16487/04).

Во-вторых, он может выразить согласие в отдельном документе (например, письме прежнему или новому должнику). В этом документе важно четко сформулировать, что кредитор не возражает против перевода долга (с указанием его объема, обязательства, а также данных о первоначальном и новом должниках).

В-третьих, суд может расценить в качестве доказательства согласия, например, письма кредитора, адресованные новому должнику с требованием погасить долг, написанные уже после состоявшегося перевода долга (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 02.02.06 по делу № КГ-А40/14142-05).

Для избежания других рисков при заключении соглашения о переводе долга сторонам необходимо принять как общие, так и специальные меры предосторожности.

Обычные меры предосторожности. Если все участники сделки являются юридическими лицами, нужно удостовериться, что они зарегистрированы, сведения о них содержатся в ЕГРЮЛ, проверить полномочия лиц, подписывающих договор, и при необходимости соблюдение требований совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

Кроме того, кредитору лучше заранее удостовериться в платежеспособности и добросовестности нового должника путем изучения его учредительных и регистрационных документов, проверки компании на наличие признаков «однодневки», отследить ее текущие задолженности и судебные разбирательства. А новому должнику нужно убедиться в реальном существовании долгового обязательства – провести правовую экспертизу договора, из которого возникло обязательство, а также документов, подтверждающих выполнение кредитором своих обязательств по договору, если задолженность обусловлена встречным предоставлением.

Специальные меры предосторожности. В договор о переводе долга лучше включить пункт об обязанности первоначального должника передать новому должнику документы, подтверждающие обязательство, в том числе переписку сторон по поводу исполнения договора. Например, акты сверки взаиморасчетов, акты сдачи-приемки работ (услуг), копии первичных документов о поставке товаров – товарных и товаро-транспортных накладных и т. д., письма с просьбами об отсрочке платежа и ответы кредитора. Во-первых, новому должнику эти документы могут понадобиться для реализации его права на выдвижение против кредитора требований, основанных на взаимоотношениях между первоначальным должником и кредитором (ст. 392 ГК РФ). Во-вторых, при сомнении суда в заключенности договора перевода долга это может являться дополнительным доказательством реальности договора. Так, в одном из дел суд указал, что несогласованность сторонами предмета договора подтверждается и фактом непередачи документов от первоначального должника к новому (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 26.10.06 по делу № А40-5363/06-22-39).

Почему автор предложил эту тему

Наталья Калита, юрисконсульт ООО «Меркурий-2»:

«При переводе долга, к сожалению, некоторые контрагенты специально готовят документы так, чтобы в последующем уйти от возврата долгов. В моей практике был такой случай: наше предприятие поставило покупателю произведенную продукцию. Покупатель частично оплатил долг, затем перевел оставшуюся сумму долга на другую компанию (как позднее выяснилось – созданную им же). В наш адрес поступило соглашение о переводе долга, мы его утвердили. А потом в отношении предприятия-должника было введено конкурсное производство, и конкурсный управляющий сослался на недействительность соглашения о переводе долга, так как оно было подписано лицом, не имеющим на это полномочий. Суд мы в итоге выиграли и деньги получили, но процесс растянулся на 8 месяцев. С переводом долга приходится работать и сейчас. В статье хотелось бы получить пошаговую инструкцию проверки договора для исключения возможных рисков».

Перевод части долга возможен

Роман Бевзенко, к. ю. н., начальник управления частного права Высшего арбитражного суда:

«По обязательству возможен и частичный перевод долга, если предмет обязательства делим. Есть и другая позиция – о невозможности частичного перевода долга. Но рассуждения, которыми приверженцы этой позиции обосновывают ее, аналогичны обоснованию невозможности частичной цессии. Однако эти доводы были отвергнуты Президиумом Высшего арбитражного суда в обзоре, доведенном информационном письмом от 30.10.07 № 120, со ссылкой на то, что стороны договора цессии вправе определить объем уступаемых прав. Такая же логика должна применяться и к переводу долга. Кроме того, я не вижу никаких причин, по которым частичный перевод долга должен считаться ничтожным. Нормы гражданского законодательства не устанавливают запрета как на частичную уступку прав требования, так и на частичный перевод долга».

Каковы последствия перевода долга для залога или поручительства, которыми обеспечено переводимое обязательство?

При переводе долга залог и поручительство сохраняются только при условии, что залогодатель или поручитель дали кредитору согласие отвечать за нового должника (ст. 356, п. 2 ст. 367 ГК РФ).

Можно ли изменить порядок расчетов нового должника по переводимому долгу?

При переводе долга обязательство и его условия (срок, порядок оплаты) остаются прежними. Но после заключения договора о переводе долга кредитор и новый должник могут установить иной порядок расчетов (постановление Президиума Высшего арбитражного суда от 16.07.02 № 11754/01).

Допустим ли перевод долга по неустойке изолированно от основного долга?

Да, перевод обязанности по оплате имущественных санкций (в том числе неустойки) без перевода основного долга допускается (п. 21 информационного письма Президиума Высшего арбитражного суда от 30.10.07 № 120). Но такой перевод возможен, когда обязанность по оплате санкций уже наступила.

ИП вместо сотрудников: риски «перевода» и правила налоговой безопасности

Светлана Валюнина
главный бухгалтер-консультант 1С-WiseAdvice

Кому подходит эта статья: всем компаниям, у которых большие расходы на зарплату и зарплатные налоги.

Ряд компаний, у которых доля расходов на оплату труда является основной (сфера услуг), испытывают повышенную налоговую нагрузку в связи с необходимостью перечислять весомые «зарплатные» налоги:

  • страховые взносы – 30% от оклада;
  • подоходный налог (НДФЛ) – 13% от официальной зарплаты (налог удерживается с работника, но, по сути, перекладывается на компанию, так как ей приходится оплачивать его сверх той суммы, которую работник рассчитывает получить «на руки»).

Оптимизировать проблему больших «зарплатных» налогов в компании можно путем заключения договора с ИП, когда в качестве предпринимателя регистрируют потенциального сотрудника, и такой ИП работает на УСН-6 (платит налог с дохода).

То есть, по сути, компания заключает гражданско-правовой договор (ГПХ) вместо трудового.

Выгода состоит в том, что
вместо страховых взносов в размере 30% и НДФЛ в размере 13% в бюджет самим ИП оплачивается только «упрощенный» налог – 6% с доходов.

Налог по УСН уменьшается сумму фиксированных взносов – около 32 тыс. руб., – которые все ИП платят за себя (плюс 1% с дохода. Превышающего 300 тыс. руб.). Суммы налогов за ИП работодатель может компенсировать (по аналогии с НДФЛ).

Часто встречающиеся варианты заключения договоров с предпринимателем ( когда ИП работник ООО):

ИП вместо трудового договора

Пример: из организации увольняется юрист, и заключается договор с ИП, который оказывает компании юридические услуги как подрядчик.

Роль ИП в качестве сотрудника лучше всего подходит следующим категориям работников:

  • высокооплачиваемые и высококвалифицированные работники;
  • коммерческие сотрудники (менеджеры по продажам);
  • юристы, главбухи;
  • водители;
  • ведущие эксперты, специалисты и т.д.

ИП – генеральный директор

Суть: из организации увольняется генеральный директор, а его функцию возлагают на ИП.

ИП – иностранный гражданин

Часто работодатели не хотят брать на работу гражданина иностранного государства, потому что для начала необходимо пройти ряд обязательных «миграционных» процедур. Они отнимают много времени, а малейшее их несоблюдение влечет огромные штрафы. Куда удобнее работать с иностранцем, который зарегистрировал себя как ИП. Правда, для этого необходима временная или постоянная регистрация в России.

Важно!

При наличии деятельности и отсутствии у ИП сотрудников, в бюджет надо будет заплатить всего 6% налога по «упрощенке», а не 30% взносов и 13% НДФЛ.

Однако, при очевидных плюсах, такой способ налоговой экономии содержит налоговые риски в части возможной переквалификации договора ГПХ, заключенного с ИП, в трудовой. Все зависит от тщательности и грамотности оформления и реализации на практике данного инструмента.

Последствия подобной переквалификации весьма неприятные:

  • инспекторы снимут расходы, которые компания учла при расчете налога на прибыль при общей системе налогообложения или единого налога при «упрощенке», а также начислят пени;
  • доначисление 13% НДФЛ на сумму, выплаченную по договору с ИП, а также начисление пеней;
  • начисление страховых взносов в размере 30% на сумму по договору с ИП, а также начисление пеней;
  • предоставление работнику отпуска за все фактически отработанное время (при увольнении работника, необходимо будет начислить компенсацию за неиспользованный отпуск с момента признания договора трудовым, начислить с этих сумм страховые взносы и НДФЛ).

Как снизить риски перевода сотрудников на ИП

Прежде чем заключать договор с ИП необходимо до мелочей продумать формулировки договора с предпринимателем, чтобы убрать любые признаки трудовых отношений из взаимоотношений.

В таблице мы привели основные критерии, по которым налоговая «вычисляет» трудовые взаимоотношения под прикрытием договора с ИП (отличие ГПХ от трудового договора). Если при составлении договора с предпринимателем учесть все названные положения, у ИФНС не будет явных оснований переквалифицировать взаимоотношения компании с предпринимателем в трудовые.